关于国企改制中贪污贿赂案件的调查报告_国有企业改制调查报告
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关于国企改制中贪污贿赂案件的调查报告
本帖最后由 老猪哥 于 2009-5-21 21:15 编辑
当前，在国有企业改制过程中，由于缺乏统一的法律法规保障体系及严格的监督制约机制，导致国企改制频繁出现违规操作，国家和广大企业职工的切身利益受到严重侵害。现将该类犯罪情况分析如下：
一、国有企业改制过程中贪污贿赂犯罪的犯罪手段
1、借企业破产，管理混乱之机，隐匿企业应收款、卖地、卖设备和废旧物资等收入款项，不入帐，贪污公款。
2、趁企业改制之机，采取截留手段套取大量现金存在帐外或以个人名义存入银行，贪污或挪用公款。
3、利用企业破产后管理后续工作之便私分、挪用公款。有的企业破产吊销营业执照后，内部管理混乱，在没有帐号的情况下，由留守人员代记流水帐，有的企业对变卖设备等资金以个人名义存入银行，出现公款私存现象，有的根本就不存入银行，肆意挪用、贪污或私分国有资产。
4、企业法人代表或财务主管人员，利用企业改制之机隐瞒应收款或增加应付款，企业被个人买断后贪污国有资产。
5、有的改制企业的车间主任、销售部门人员、保管人员、保卫人员，乘企业停产，管理松懈之机，窃取企业产品或物质变卖，将变卖所得资金予以侵吞。
6、趁资产评估之机弄虚作假，隐匿企业资产，转移国有资产，将企业的资产占为己有。
7、变企业债权为个人债权，侵吞企业资产。有的企业领导，故意将可以收回的“应收货款”人为地变成“呆帐”、“死帐”，待企业出售给个人后再把“死帐”变成“活帐”，予以侵吞。
8、在国有企业破产、改制、兼并过程中出**有企业利益，个人收受贿赂。
二、国有企业改制过程中贪污贿赂犯罪的特点
1、犯罪主体主要是企业领导和重要岗位工作人员。国有企业领导和重要岗位工作人员占80%以上。在查办的这类案件中，涉嫌贪污犯罪的案件均为国企“一把手”和财务负责人。
2、发案率上升，多为贪污贿赂犯罪。这类案件占该院查办的职务犯罪案件的比率呈上升趋势。所查处的发生在国企中的案件中，贪污贿赂犯罪案件占80%以上。
3、共同犯罪、窝案串案突出，且涉案数额较大。在查处的这类案件中，涉及2人以上共同作案的窝案串案占80%以上。同时，检察机关还深挖出多起与之相关的经济案件。在涉案数额上，少则数万元，多则数十万元，甚至数百万元。
4、隐匿财产和谎报事实侵占国有资产现象十分突出。查办的贪污犯罪案件中犯罪嫌疑人采用乘企业改制之机采用隐匿财产、收入和虚报支出等手段侵吞国有资产较为普遍。
5、犯罪形式及手段多样化。贪污犯罪案件都是除了以隐匿资产，截留收入、虚报支出等手段侵吞国有资产外，利用“小金库”以及财务上的漏洞进行贪污和集体私分国有资产也时有发生。
6、查处的难度越来越大。主要体现在以下三个方面：一是法律规定存在漏洞，使得司法实践中对国企人员职务犯罪主体和有关资产性质的认定比较困难，影响了对案件的查处；二是国企人员职务犯罪的手段比较狡猾、隐蔽和智能化，使得侦查过程中取证工作困难重重；三是作为职务犯罪主体的国企工作人员，尤其是企业的“一把手”，很容易编织错综复杂的关系网，干扰司法机关的侦查活动。
三、查办国有企业改制过程中贪污贿赂犯罪案件遇到的问题及处理办法
1、国企改制过程中职务犯罪主体认定问题
一是企业登记问题。一般来说，改制企业的性质可从公司工商登记中得到较好的反映，但实践中怠于登记、错误登记的情形也屡见不鲜，这给我们认定带来困难。如某企业已经改制，但由于种种原因一直未向工商登记部门进行变更登记，企业营业执照上仍然登记为国有企业。
二是国企改制过程中时间差问题。我市国企改制过程中，存在着国企人员与国有资产改制不同步的问题，造成在改制过程中出现时间差，致使身份认定出现困难。如某企业人员在2006年改制买断，而该企业资产直到2007年才改制。我们认为，不构成连续犯，要分段认定实行数罪并罚。
三是受委派人员的法律认定问题。我国刑法第93条规定：“本法所称国家工作人员，是指在国家机关中从事公务的人。”第2款规定：“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”我市国企改制过程中，存在着原法人代表委派已改制买断人员管理国有资产的行为，买断人员犯罪主体身份存在问题。我们认为，原法人代表委派已改制买断人员管理国有资产的行为，属于聘用关系，应当认定为国家工作人员。
2、国企改制过程中贪污贿赂犯罪对象的认定问题
一是侵吞对象是否包括企业债权。根据刑法第382条规定，贪污罪是指国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。刑法第394条规定，国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中收受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，以贪污论。我国刑法将贪污罪的犯罪对象规定为公共财物，没有指明其是否包括债权等财产性利益。因此，就贪污犯罪的对象存在不同看法，有观点认为贪污罪的对象可以是债权；也有观点主张债权不能成为贪污罪的对象。
我们认为，债权本身就是企业财产权的重要组成部分。一个企业的财产不仅包括其资金、厂房、设备等物质，也包括了企业的债权等财产性权利，债权作为企业财产的一种形式，其与具体的财物并无本质意义上的区别。企业转制过程中的资产评估是对企业资金、实物、知识产权（商标权、专利权等）、债权、债务等进行整体评估作价的，而不是仅仅把单位的资金、实物作为单位财产进行评价。因此，侵吞债权与侵吞实物、资金没有质的区别。
二是行为人虚构的债务能否成为贪污犯罪的对象？我们认为，债务与债权相对应，都是债的重要内容。从经济学意义看，债权是积极财产，债务是消极财产，无论是隐瞒企业债权，还是虚构企业债务，都会造成所有者权益损失，其社会危害性没有本质的差别，从这一点看，虚构企业债务同样可能构成贪污罪。
三是关于非法占有改制企业不动产问题。随着房地产市场的不断升温，借国企改制之机非法占有企业房产的案例也屡见不鲜。非法占有企业房产所产生的利益（如租金等），是否构成犯罪，存在争议。
3、犯罪数额认定问题
一是隐匿财产并转归改制后企业占有的犯罪数额认定。行为人利用国有企业改制之机隐匿国有资产，并转为改制后新企业享有的权利，实践中较倾向的意见是以贪污罪论处，但对行为人犯罪数额如何计算，存在争议。我们认为，（1）行为人隐瞒国有资产在先，在评估结论报告确定时隐匿行为即告成立，国有资产监督管理部门对该资产即失去控制，“全额计算”才真实反映了行为人主观意思。（2）非法占有的形式在实践中表现为多样化，未必一定为自己占有，还包括“为他人占有”。行为人对于隐瞒的资产，无论是自己占有，还是转由他人
（如其他股东）占有，都符合贪污罪“非法占有”的要求。（3）行为人隐匿的财产实际上处于改制后的企业，行为人没有实际取得的，属于行为人对赃款赃物的一种事后处分行为，不影响对先前行为的整体评价。（4）行为人利用企业改制之机隐匿国有资产，目的就是非法占有这些财产，不论后续占有行为是否实现，只是个人是否实际取得财产的问题，并不影响非法占有财产时犯罪数额的认定。
二是关于侵占国有控股、参股公司财产的犯罪数额认定。混合制企业财产往往包括国有财产、集体财产、个人财产以及外国公司财产，受委派到这类公司、企业中从事公务的人员利用职务便利贪污时，贪污数额如何界定存在分歧。我们认为，1、贪污罪对象不限于公共财物。
2、机械地按照资产所有权属性划分犯罪数额，与现代企业无差别的股权特征不符。三是关于侵吞股份的犯罪数额认定。借国有企业改制的机会，侵吞国有股份，是当前一种新型的犯罪。贪污罪作为结果犯，如何认定其贪污数额，实践中分歧较大。我们认为，刑罚惩罚的是犯罪行为，作为数额犯，犯罪数额应当具有确定性，这一数额确定应当根据作案当日来确定。侵吞股份犯罪数额参照标准，原则上应参照资产评估（净资产）。
4、隐瞒国有资产的行为定性问题
企业改制时隐瞒国有资产的案件，一般是原国有公司、企业的厂长、经理在资产评估机构评估拟改制企业资产时，利用职务上的便利条件，采取虚报债务、隐匿、转移资产等手段隐瞒国有资产，并骗取资产评估机构确认，待企业改制后，行为人一般担任私营企业的董事长或总经理等并占据主要股份，于是将隐瞒的国有资产在改制后的私有企业或股份制企业中作为企业资金运转，个人尚未实际取得财产。我们认为，1、非法占有不是“据为已有”。
2、“非法占有”未必“为自己占有”。
3、被隐瞒的国有资产基本可以认定为行为人占有。主要理由：（1）行为人（几乎是改制后新企业的大股东）因为资产被隐瞒相应少交了购买款。在部分国有资产被隐瞒的情况下，行为人等新企业股东在购买国有资产时，可以少付被隐瞒的那部分国有资产的价款。隐瞒下来的实物形态的国有资产虽仍在新企业，而未分给股东个人，但是，价值形态的该部分国有资产却已在支付国有资产购买款时被各股东占为己有。（2）隐瞒的资产归新企业所有后，股东（尤其是大股东）仍有实际控制权
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