抵销权_银行抵销权
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浅谈抵销
一、抵销的概念与种类。
抵销是债的消灭的原因之一，是指两人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定，“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者依照合同的性质不得抵销的除外，当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”《中华人民共和国合同法》第一百条规定，当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。如上所述，抵销可分为两种，即合意抵销和法定抵销。合意抵销是在双方当事人之间达成的一种互负债权债务抵销的合意，它可不受法律规定的构成要件的限制，仅依当事人意思表示一致即可发生法律效力，在实践中一般比较容易处理。法定抵销是由法律规定其构成要件，当要件具备时，依当事人一方的意思表示即可发生抵销效力的权利。这种权利被称为法定抵销权。法定抵销权常常是双方当事人未能达成合意而且产生分歧的情况下予以行使，在司法实践中如何正确处理是一个值得思考的问题。
二、关于行使法定抵销权的一则案例。
案情：1999年3月份，某银行为扩大网点建设，与某电机厂签订房屋租赁合同一份，合同约定由银行租赁电机厂门面房若干间作为银行的分支机构。双方对租金、租期等作了约定。2003年3月，银行从电机厂的门面房中撤出，双方房屋租赁关系终止。但房屋租金未即时结清。2004年5月份，电机厂与银行又签订借款合同一份，合同约定由银行向电机厂提供借款150000元，借款期限为一年。电机厂在借款到期后未能按借款合同的约定履行归还借款的义务。银行遂于2006年8月依据双方事后达成的仲裁协议向济宁仲裁委员会 1
提起仲裁，要求电机厂还款付息。
电机厂在庭审中辩称：因该银行尚欠其房屋租金30000元，故应当予以抵销相应的借款。
银行辩称，欠电机厂30000元租金属实，但该租金已超过了诉讼时效，且与本案的借款合同非同一法律关系，电机厂在诉前从未通知过本行，故不同意抵销，电机厂应另行提起仲裁。
仲裁庭审理后认为，在本案中，双方当事人争议的焦点体现在三个方面：
一、已超过诉讼时效的债权能否行使法定抵销权；
二、行使抵销权的通知在方式和时间上有何要求；
三、自动债权与受动债权即双方互负债务之间是否需要存在同一法律关系。对于焦点一，超过诉讼时效的债权债务能否行使法定抵销权？对此问题，法律未有明文规定。根据民法理论，超过诉讼时效的债权属自然债权，其本质在于“不能通过诉讼程序强制债务履行”，而不是不能通过其他方式实现，也不是不能向法院提起诉讼，更不是债权债务关系不存在。诉讼时效期间届满，当事人只丧失胜诉权，不丧失起诉权和实体权利，债务人自愿履行，债权人可以接受，法律对此是予以确认的。债务人不自愿履行的，但双方互负债务，债务的标的物种类、品质相同的，且符合法定抵销权构成要件的，债权人可以行使法定抵销权，无须征得对方同意，更无须通过诉讼程序。对方如有异议，可在通知到达后合理期限内向人民法院起诉或提请仲裁，人民法院或仲裁机构仅就抵销权是否成立进行审查和裁判。因此，某银行以所欠电机厂租金已超过诉讼时效的抗辩理由是不成立的。对于焦点二，抵销权通知行使的方式、时间及效力。《中华人民共和国合同法》第九十九条规定“当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”合同法规定了当事人主张抵销的，必须以通知的形式作出，当事人通知的义务是法定的，但对通知的方式以及应当何时作出通知未作规定。关于通知的方式，笔者认为在法无禁止性规定的情
况下，口头通知方式与书面通知的方式应该说都是允许的，这样符合民法中法无禁止即可行的原理。只是原则上应提倡使用书面形式。如果法律和行政法规有特别规定的，应当遵照其规定。关于法定抵销权通知的时间，合同法未予限定。从理论上说，只要符合法定抵销的构成要件，当事人可以随时行使法定抵销权。有权行使法定抵销权的当事人作为被告在行使抗辩权过程中为达到抵销债权、保护自己的目的，可以抗辩的形式行使法定抵押权，行使抵销权的意思表示到达对方即生效，无须另行提起仲裁或诉讼。法定抵销权债权人只须作出通知即可产生债务抵销的法律效力。在仲裁或起诉前可行使，在仲裁或诉讼中行使也并无法律上的障碍。对于焦点三，自动债权与受动债权即双方互负债务之间是否需要存在同一法律关系？在本案中，银行所欠的租金以及电机厂所欠的借款，均属金钱给付债务，且已届清偿期，双方对互负的债务均无异议，即债权债务关系明确，从法定抵销权的构成要件中可以看出，双方所负债务的种类与品质相同，法律并未规定二者之间必须是基于同一事实或存在同一法律关系，银行以两债权之间不存在同一法律关系的抗辩，是将法定抵销权的构成要件与反诉的构成要件相互混淆了。电机厂可以依法行使法定抵销权，维护自己的合法权益。为此，仲裁庭对电机厂行使抵销权的答辩理由予以采纳，支持了银行的部分仲裁请求。裁决银行尚欠电机厂房屋租金30000元予以抵销相应的借款后，电机厂再向银行支付借款本金12000元及相应利息。
三、法定抵销权的构成要件及其在行使中应注意的问题。
法定抵销权是依据权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或消灭的权利，属形成权的一种，只有具备一定的要件，才能形成该种权利。抵销权的构成要件有四条：第一，双方当事人要互负债务、互享债权；第二，双方互负债务标的物的种类、品质相同；双方当事人所负债务的标的物种类、品质不相同的，只有经过双方协商一致达成合意才能抵销；第三，自动债权已
届清偿期；第四，双方的债务需可用于抵销。对于第一条，双方当事人要互负债务、互享债权。抵销是以在对等额内使双方债权消灭为目的，故以双方债权的存在为必要前提。抵销权的产生，在于当事人对对方既负有债务、又享有债权。只有债务而无债权或者只有债权而无债务，均不发生抵销的问题。当事人双方存在的两个债权债务，必须合法有效。任何一个债权债务的原因行为不成立或无效时，其债权不能有效存在，当然不能抵销。另附条件的债权中，如所附条件未成就前，债权尚未发生效力，自不得为抵销。如其为解除条件，则条件成就前债权为有效存在，故得为抵销；且条件成就并无溯及力，因而行使抵销权后条件成就时，抵销仍为有效。对于第二条，双方互负债务标的物的种类、品质相同。正因为要求标的物种类、品质相同，故抵销通常在金钱债务中适用较多。双方当事人的给付物的种类相同时，有几种情况不得抵销：①标的物种类虽相同，但品质不同时，原则上不允许抵销，但品质较好的种类物可作为自动债权主张抵销；②标的物种类、品质相同，约定债权一般不能与法定债权抵销，法定债权人可以放弃其法定债权的特殊利益而主张与约定债权人抵销；③标的物种类、品质相同，未到期债权一般不能与到期债权相互抵销，但到期债权人可以放弃自己的期限利益而与未到期的债权人主张抵销。④标的物种类、品质不相同的，双方当事人达成抵销合意时，可对标的物评估作价，以货币方式计算抵销数额。对于第三条，自动债权已届清偿期。抵销具有清偿功能，应当自债权清偿权届至时，才可以现实地请求清偿，从而主张抵销。在破产程序中，法律有特殊的规定，破产债权人对其享有的债权，无论是否已届清偿期，无论是否附有期限或解除条件，均可抵销。对于第四条，双方的债务需可用于抵销。不能抵销的债权主要有两种：一是性质上不得用于抵销的，如不作为的债务；二是法律规定不得抵销的，如禁止强制履行的债务。
关于法定抵销权行使的效力，表现在以下几个方面：第一，抵销权行使
后，双方对等数额的债权因抵销而消灭，为债的绝对消灭，故抵销权行使后不得撤回；第二，双方债权的数额不符时，对尚未抵销的部分，债权人仍有受领清偿的权利；第三，抵销生效时，双方债权的消灭效力溯及到抵销权发生之时。抵销权发生后的互生孳息，统归消灭；抵销后的迟延给付责任，归于消灭，债务人的违约责任也得以免除。
关于合意抵销，因是双方当事人经协商一致达成的合意，除违反法律法规的规定不得抵销的外，均可行使抵销权。在此不作过多的说明。
在现实生活中，双方当事人互负债务，发生抵销的情形并不少见，特别是在物资买卖、赊销过程中，常出现这种情况。例如：张某于2000年10月因经营石材生意欠刘某货款5万元，并出具欠条一张交刘某收执，言明在2001年5月底之前付清。到期后张某未还，刘某也一直未向其追讨。2003年11月，刘某从张某处购买了价值6万元的石材，结算时，刘某拿出张某的欠条要求抵销其中的5万元，张某以超过诉讼时效为由予以拒绝，双方产生纠纷。因此，了解有关抵销的法律知识，对于保护自己在经济活动中的合法权益，也是非常必要的。
徐晓
2009年9月25日
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