.8.20临沂中院民事审判工作座谈会纪要_民事审判工作会议纪要
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山东省临沂市中级人民法院民事审判工作座谈会纪要
临中法【2009】109号
为加强民事审判工作规范化，促进司法公正，树立司法权威，确保司法统一，市中院于2009年8月20日在莒南县召开全市民事审判工作座谈会。全市两级法院分管民事审判工作的副院长、民一庭庭长及部分人民法庭庭长参加了会议。与会人员认真分析探讨了当前民事案件的特点和发展态势，研究探讨了部分民事案件审理中所涉及的法律问题，就某些民事案件的法律适用标准达成了共识，现将有关内容纪要如下：
一、关于人身损害赔偿案件的处理问题
会议认为，近年来，随着经济的发展，社会的进步以及民主法制制度的完备，我国经济社会生活发生了巨大的变化，民主法制观念深入人心，公民的权利意识日益增强，维护自身权利的觉悟日益提高，特别是“以人为本”、“尊重生命”等社会文化价值观念逐步形成，人身损害赔偿案件越来越多。当前，各种新类型侵权、特殊侵权大量涌现，交通事故赔偿、医疗事故赔偿、产品质量赔偿、危险责任赔偿等占了很大比例，从而使人身损害赔偿案件呈现“多、奇、新、特”的现象；诉讼请求数额不断增加，赔偿额由低额化向高额化方向发展；诉讼主体由单一化向多极化方向发展，由个人责任向团体责任发展；侵权损害赔偿案件所保护的权利范围不断扩展。我国《民法通则》对人身损害赔偿案件的认定、赔偿范围和标准规定的比较原则。最高法院及省高院虽然出台了一系列的司法解释及指导性文件，但仍难以解决审判实务中存在的法律适用问题。为此，会议对人身损害赔偿案件审理中存在的一些问题进行了讨论，形成了一致意见。
（一）关于伤残鉴定问题
伤残鉴定涉及专业技术，人民法院对鉴定中适用的标准集鉴定结论的准确性很难进行实质审查，实践中应充分运用证据规则及权利处分的原则，灵活作出处理。首先，对于当事人不提异议的，原则上不主动进行实质审查，直接予以采用；对于当事人提出异议要求重新鉴定但在规定期限内不交纳鉴定费的，视为放弃再次鉴定的权利；对于当事人提出异议，但无证据证实鉴定本身违反独立、客观、公正原则及鉴定单位、人员缺乏资质的，原则上不予支持重新鉴定。
1、关于伤残鉴定适用的标准问题
因立法原因存在诸多理解上的分歧，会议经梳理后就此方面的问题达成如下一致意见：
1、关于普通人身损害伤残鉴定标准问题
除工伤事故、道路交通事故、医疗事故有明确的鉴定标准以外，对于雇员受害赔偿纠纷案件，经省高院批示，伤残等级参照《职工工伤与职业病致残程度鉴定》标准确定，其他一般人身损害赔偿案件，伤残等级参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》确定。未按上述鉴定标准进行鉴定，当事人对鉴定结论提出异议并在规定期限内交纳鉴定费的，应准予重新鉴定。关于医疗事故的伤残鉴定，因卫生部《医疗事故分级标准（试行）》《卫生部令第32号，2002年9月1日施行》已根据医疗事故等级对应的伤残等级作出明确规定，该规章与相关法律法规并不冲突，故在医学会已经作出医疗事故等级鉴定的情况下，不应再通过司法鉴定机构单独作出伤残等级鉴定，而应直接依据卫生部的上述规定确定患者的伤残等级。
2、关于患者提出医疗事故或过错鉴定而医疗机构不配合，其过错程度如何确定的问题
对于该问题，除根据最高人民法院《关于民事诉讼证据规则的若干规定》确认其医疗行为有过错且与损害后果有因果关系外，还应参照卫生部《关于医疗机构不配合医疗事故技术鉴定所应承担责任的批复》（卫政法发【2005】28号，2005年1月21日）第一条：“医疗机构违反《医疗事故处理条例》的有关规定，不如实提供相关材料或不配合相关调查，导致医疗事故技术鉴定不能进行的，应当承担医疗事故责任。患者向卫生行政部门提出判定医疗事故等级及责任程度请求的,卫生行政部门可以委托医学会按照《医疗事故分级标准（试行）》，对患者人身损害的后果进行登记判定，若二级、三级医疗事故无法判定等级的，按同级甲等定。责任程度按照完全责任判定”的规定精神，责令医疗机构承担全部过错责任。
3、关于患者提出医疗过错诉讼，医方提出事故抗辩，患者拒绝配合事故鉴定如何解决的问题
根据山东省高级人民法院鲁高法【2005】201号《关于印发全省民事审判工作座谈会议纪要的通知》精神，医疗行为既构成过错又构成医疗事故的，医疗方既可以以医疗过错进行抗辩，亦可以以医疗事故进行抗辩，人民法院对该选择权应予以充分尊重。如医疗方选择医疗事故进行抗辩的，人民法院应按照国务院《医疗事故处理条例》进行审理。如患方拒绝配合事故鉴定，人民法院可依据最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定行使释明权，告知其拒不配合的不利后果，并可以医方提供的病历等资料提交医学会进行鉴定，作为判决的依据。
（二）关于道路交通事故认定书的证据效力及异议审查问题
根据多年来的司法实践及相关司法共识，道路交通事故认定书仅具有民事证据效力。但是，交警作为相关行政专业部门，其认定结论具有较强的技术优势，人民法院原则上应予尊重，作为有效证据采纳，但个别明显不合理的事故认定除外。
根据公安部《道路交通事故处理程序规定》（2009年1月1日起施行）第五十二条的规定，对交通事故认定书不服的，可以申请上级公安机关复核，但人民法院已受理案件的除外，故在人民法院受理道路交通事故案件期间，当事人对道路交通事故认定书提出异议的，原则上不予支持。但如当事人向上级公安机关申请复核，为慎重起见，可以暂时停止但不要书面或口头中止案件的审理，等待上级公安机关的处理结果。如该上级机关否认原事故认定书，可参照行政前置程序的原则，等待新的事故认定书确定后，再行认定处理。
（三）、关于农村居民与城镇居民标准的确定问题
有的观点认为，在确定赔偿标准方面可不再分城镇、农村居民标准，按照就高不就低的精神统一适用城镇居民标准确定相关赔偿数额。这种观点突破了最高法院已有司法解释的规定，亦与我市农业大市的市情不符，如完全采用，将导致由农村居民（被告）以城镇居民标准赔偿农村居民（原告）损失的不公正后果。在新的规定出台以前，为最大限度地保护权利人的权利，又不过分突破现有规定，采取适当放宽，严格掌握的原则，“农村户口的按照农村标准，城镇户口的按照城镇标准，二者难以区分的按平均值计算”。下列情况下按城镇标准计算：
一是在城镇居住连续一年以上，有城镇暂住证或城镇有购买的房屋、公安机关备案的房屋租赁合同，或劳动局备案的劳动合同等证明的；
二是符合最高法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（【2005】民他字第25号）规定情形的。
三是居住地已划入城市规划区，虽属农业户口但无地耕种的；
农村居民虽然住在农村，但从事个体工商经营或其他按农村标准计算明显偏低的情况，按二者的平均值计算，既按（城镇标准数额+农村标准数额）/2的方式确定赔偿数额。
（四）关于医疗事故损害赔偿案件的赔偿标准问题
医疗事业属于公益非营利事业，其民事责任应适用限制赔偿原则，否则既不利于医疗技术的发展，亦将最终加重全民的的医疗开支负担。因此，在构成理疗事故的情况下，应依据最高法院《关于参照审理医疗纠纷民事案件的通知》（法【2003】20号），优先适用国务院制定的《医疗事故处理条例》。省高级人民法院《2008年民事审判工作会议纪要》（鲁高法【2008】243号）第二条第二项虽然基于公平原则，主张可以有条件适当突破《医疗事故处理条例》的赔偿数额，但在实践中应从严掌握，如确需援引该会议纪要精神，应事先向中级法院汇报。
（五）关于享受误工费即赡养费的年龄确定问题
根据《中华人民共和国老年人权益保障法》的规定，当事人年龄超过（包括）60岁的，即进入老年人行列，原则上不再参与营业性劳动。对于农村居民，其承包地等由子女耕种，收入无偿归老年人所有，故亦不存在误工费的赔偿问题，但却存在赡养费的问题。因此，无论是城镇居民还是农村居民，享受赡养费的年龄为60岁以上，60岁以上的当事人原则上不计算误工费损失。
（六）关于农村居民误工费、护理费的标准问题
农村居民年人均纯收入加消费性支出大致相当于其年收入数额，可以该两项统计数据之和作为计算农民误工费、护理费赔偿的依据。
（七）关于误工时间的确定问题
最高法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款明确规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明去确定。受害人因伤致残误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。实践中，个别鉴定机构应受害人申请，在鉴定书中一并对伤后可能误工时间作出说明，个别鉴定机构甚至一方面作出伤残等级的鉴定结论，另一方面又出具伤后误工时间的结论，致使有的案件将误工费计算到评残日后。会议认为，误工时间原则上应以医疗机构出具的证明确定，对鉴定机构出具的证明应严格审查，原则上不予采纳。
此外，个别受害人出院后迟迟不做伤残鉴定，致使按照最高法院解释计算的误工时间期限过长，既侵害了被告的合法权益，又不利于维护诚信和谐的社会秩序。根据民间医疗常识，如确实存在过分迟延伤残鉴定的问题，原则上支持住院时间加15天的误工费用，必要时，可酌情加至出院后3个月的期间。
（八）关于残疾器具的配备标准问题
司法实践中，残疾器具的配备一直存在合理费用难确定的问题，山东省劳动和社会保障厅于2008年3月4日制定下发了鲁劳社【2008】13号《山东省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》，该文件规定的费用标准符合最高法院的相关规定，不论何种原因致残，需配置器具的，其费用标准可参照该规定执行。
（九）关于农村建筑施工中合伙、承揽、雇佣关系的确认及责任划分问题
合伙、承揽、雇佣自法律概念上比较清晰，但由于社会生活尤其是农村社会生活的特别复杂性，很难将此类法律概念与农村的一些行为相对应，农村建筑施工问题尤其如此。经协商，会议就此类问题达成如下一致意见：
1、基于效益原则及当前惯例，农村房屋建筑方与施工方原则上构成加工承揽关系，建设方为定做人，承建方为承揽人，适用合同法的有关规定。由于农村住宅多为低层建筑，原则上承揽人不需要具备建筑企业的资质。原建设部曾有关于农村工匠资质的规定，现已作废，故不能以施工人无资质为由责令建设方承担选任责任。
2、施工方的负责人即俗称的工头与其他施工人员之间原则上构成雇佣关系。实践中工头往往并不比其他施工人员多拿报酬，多亦有限，但工头往往以此为业，相当于经常临时雇佣并随时解聘雇工的雇主，故不能仅仅因其在一项具体工程中不多取报酬为由即否认其雇主身份。
3、实践中确实存在多工头联合承揽工程的问题，亦存在多名不以此为业的农民临时承揽建筑工程的问题。此时，施工群体与建设方构成加工承揽关系，多工头或共同施工人因共同承揽构成合伙关系，适用合伙关系的相关法律规定。基于上述的法律关系，在施工中发生人身伤害，原则上由雇主即工头承担雇主责任，或由合伙人分担损失。由于农村建筑技术要求低，建设方作为定做人在进行现场监督时，亦在较大程度上发挥了类似于雇主的指挥、控制作用，故可依照定做人指示有过错等法律规定责令建设方适当分担责任，以确保受害人能够得到充足的赔偿。
(十)关于校园人身损害赔偿问题
校园人身损害赔偿涉及复杂的人身监护及责任年龄问题，实践中一直存在理解上的分歧，会议就相关问题达成如下一致意见：
1、根据民法通则的规定，10周岁以下的公民为无民事行为能力人，其行为本身不存在过错问题，故应根据原因力理论合理确定侵权各方的责任。10周岁以上18周岁以下的公民为限制行为能力人，应根据其辨别控制能力合理确定其责任。在幼儿园及小学的初级阶段，学校的管理责任较重，在发生校园人身损害时应适当加重其过错责任，其校内规章制度本身原则上不能作为其尽职的依据。中学及高中阶段，由于学生年龄增长，辨别及控制能力提高，学生之间发生的伤害事件，只要学生手册有相关约束性规定，或发生事件前教师已予以必要的劝导、制止，学校即不应再承担相应过错责任。必须强调的一点是，学生家长始终是学生的监护人，学校仅以其管理是否存在过错为由适当承担责任，不承担监护人责任。作为公益单位，人民法院在判决学校承担责任方面不宜过于苛刻。
2、学校组织的劳动科目根据教育部的相关规定，属于卫生教育的一部分，原则上不应理解为学校与学生之间构成雇佣关系，因此发生伤害事故，应从学生的辨别控制能力及学校相关管理是否存在过错方面合理确定各方的责任。
3、体育竞技活动本身即存在一定的风险，如因此造成损失责令学校承担责任，不仅不利于体育课程的正常开展，损害学生的长远利益，亦与冒风险即应承担责任的原则不符。故体育活动只要在合理的危险、强度范围内，不存在明显不合理的危险因素，学校即不应对损害后果承担责任。但在对抗性竞技活动中，明显违规的一方应承担赔偿责任。在各方均不负违规责任的情况下，涉事故的学生各方可平均分担责任。如学校组织抢救措施不及时导致损失扩大，可适当承担责任。
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