律师代理词_著名律师代理词

2020-02-27 其他范文 下载本文

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代理词

尊敬的审判员:

湖北xxx律师事务所接受被告xxx的委托,指派我担任其与xxx提供劳务者受害责任纠纷一案的一审代理人,参加本案的审理活动。庭审开始前,本人详细审阅了本案相关证据材料,查阅相关法律规定;经过刚才的庭审活动,现对本案有关的事实及法律适用发表下列代理意见:

一、原告与被告xxx之间不存在雇佣关系,而是与xxx之间存在雇佣关系。

原告与被告之间不存在控制、支配和从属关系。原告系由被告xxx带至工地,施工受xxx指挥与管理,劳动报酬也由其与被告xxx之间进行结算,故被告xxx与原告之间不存在雇佣关系。

二、被告xxx与被告xxx之间系劳务转包关系。

三、原告在本次事故发生过程中存在严重过错,理当根据其过错承担大部分责任。

就施工现场而言,其内部环境较为平坦,原告在用车推砖过程中,未尽合理、谨慎的安全注意义务,从而导致手指被车子卡住。事故发生后,原告同样未尽合理、谨慎的安全防护义务,没有及时、充分地寻求工友的救助,从而导致皮肤撕裂,伤情加重的后果。因此,原告对造成其自身伤害存在重大过错,根据《中华人民共和国侵权责任法》第26条被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任和第35条提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任的规定,理当根据其过错程度承担大部分责任,而不能将全部责任都加在各被告头上。

四、原告的具体赔偿请求不符合法律规定

1.关于住院伙食补助费的计算标准不当。按照xxx市的法院审判实践,一般为15元/天,而非50元/天。

2.原告主张营养费没有任何依据。因为医疗机构并未出具任何关于营养费的意见,所以缺乏事实及法律依据。

3.原告主张残疾赔偿金依据不足。原告的受伤不足以构成10级伤残,故主张残疾赔偿金缺乏依据。另,即使构成伤残,也在于原告系农村户口,并未提供城镇户口、经常居住地(居住证、派出所居住证明)以及收入来源地超过1年的证明,不能按照城市户口计算。

4.关于误工费的计算标准不当。原告的工资并非300元/天,而是不固定的,被答辩人也没有充足证据证明上述数额。另,关于误工天数的鉴定也明显不当,120日的误工休息时间过长。

5.交通费500元稍高,超出合理标准。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第22条 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合的规定,交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算,原告在住院期间及休息期间不可能发生相应的交通费用,并且需要提供正式票据,故500元稍高。

6.原告主张精神损害抚慰金3000元缺乏任何依据(过高)。

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