从新《公司法》及《公司登记管理条例》看公司登记机关审查形式_公司法登记管理条例
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是形式审查？还是实质审查？
——从新《公司法》及《公司登记管理条例》看公司登记机关审查形式
形式审查是指审查各类申请材料的法定形式；实质审查是指审查各类申请材料的内容的真实性。在公司登记工作中究竟是形式审查，还是实质审查，关系到公司登记注册机关的责任和义务，将直接影响到登记质量。
新修改的《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条增加了第二款：申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。这为持“形式审查”观点提供了法律依据。因为既然由申请人对申请材料的真实性负责，那么工商部门只对申请材料的形式进行审查就可以了。笔者认为，单独以这条定性为“形式审查”可能会过于片面。假定公司登记机关行使“形式审查”，会造成新《公司法》的部分条款无法行使。如《公司法》第208条规定：“承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。”从这一法条来看，公司登记机关有权对“承担资产评估、验资或验证的机构提供虚假材料”行使处罚权。如何认定提供的材料虚假，单靠“形式审查”是很难完成的。再如新《公司法》第199条规定：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。” 从这条规定的虚报注册资本、虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的认定，单靠“形式审查”也是无法完成的。
从以上可以看出，新《公司登记管理条例》虽然规定由申请人负责申请材料的真实性，但工商部门仍然需要审查申请材料的真实性，即要进行“实质审查”。这可以从新《公司登记管理条例》的有关规定中得到印证。如新《公司登记管理条例》第52条第1款第（一）项规定：“申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”这一项规定可以说是“形式审查”。但紧接着第（二）项规定：“申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。”从这一项中重要的是规定了“公司登记机关认为申请文件、材料需要核实”，公司登记机关如何认定申请材料需要核实，仅仅依靠“形式审查”是不能完成的，还是需要实质审查。把这两项联系起来看，第（一）项应该这样理解：申请文件、材料齐全，符合法定形式，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，（公司登记机关认为申请文件、材料不需要核实的），应当决定受理。因此对新《公司登记管理条例》第52条第1款第（一）项、第（二）项应该这样理解：先看申请文件、材料是否齐全，是否符合法定形式，这是形式审查的内容。再进行“实质审查”，看申请文件、材料是否需要核实。不需要核实的，依据第1款第（一）项规定，应当予以受理。需要核实的，依据第1款第（二）项，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。
综上，笔者认为，公司登记机关受理审查形式是先形式审查，后实质审查。
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