法理学复习提纲_法理学复习提纲及答案
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一、法理学的知识结构
二、简述学习法理学的意义
（1）学习法理学是学习法学其他学科的需要。法理学是法学的基础理论和一般理论，研究的内容是法律的一般性、普遍性问题，提供的是法律基本概念、基本知识和基本原则。这些基本概念、基本知识和基本原理是从其他法学科学中概括出来，又用以指导其他法学学科的。
（2）学习法理学是培养法律思维方式的需要。法理学的一个重要功能是培养人们的法律思维方式。法律职业者只有用法律思维方式来思考和分析法律问题，才能得出合乎法律精神和逻辑的结论。法律思维方式的养成离不开法理学的学习。
（3）学习法理学是培养法律理论素质的需要。通过学习法理学而培养良好的法律理论素质和理性思维能力，能够帮助人们超越自身的法律偏见和法律经验的局限性，对现行法律制度保持反思和批判的能力。
（4）学习法理学是培养实际工作能力的需要。要想成为一名合格的、出色的法律实务工作者，学习法理学，掌握法的精神是相当重要的。
三、法的作用
法律作用是指法律对于人的行为以及社会关系所带来的影响。法律作用可分法律的规范作用和法律的社会作用。
法律的规范作用是指法作为特殊的行为规则本身所具有作用。法的规范作用又分为以下几个部分。
1、指引作用，指法律对人们的行为起到的普遍指导作用。法律的指引是一种一般指引，而不是个别指引。
2、评价作用，法律的评价作用是指法律作为一种评价尺度，能够对人的行为的法律意义进行评价。法律的评价作用的客体是人的行为。评价的标准包括行为的合法或不合法、违法或不违法。
3、预测作用，指人们可以根据法律规范预测人们相互之间将会怎样行为的以及行为的法律后果。
4、强制作用，指法律能够运用国家强制力对违法者施以强制措施，保障法律被顺利实现。
5、教育作用，法律的教育作用是指法律不仅是社会的行为规范，也确立了最低的社会道德标准和是非观念，它可以通过它的实施和传播进入人的心灵，矫正的人的行为。
法的社会作用是指从法的本质和目的这一角度出发来分析，指维护有利于特定人群的社会关系和社会秩序。
1、维护阶级统治（核心）
2、执行社会公共事务
3、分配社会利益
4、解决社会纠纷
5、实施社会管理
法的局限性
1、法并不是调整社会关系的唯一手段。
2、“徒善不足以为政，徒法不足以自行” 即使制定得很好的法律，也需要合适的人正确地去执行和适用，需要绝大多数社会成员的支持，要有相应的社会、经济、政治、文化条件的配合。
3、法律的抽象性、稳定性与现实生活的矛盾。
4、法律所要适用的事实无法确定。 所以我们应该避免走向两种极端，即法律万能论和法律无用论。我们应以对法的局限性的认识为基础。把法与其他社会调整机制相结合，建成良性社会秩序，造福于民。
四、法与政治
1．简述法与政治的关系
法是国家意志的体现，无疑与政治有密切的联系。（1）法受政治的影响与制约。政治关系的变化和发展对法的变化与发展有重大影响。特别是一个国家制定和修改宪法与基本法律，往往是国内各种政治力量对比关系发生变化的结果。政治体制改革制约法的内容的变化。政治活动的内容对法的内容也有影响。（2）法对政治也有影响，法为政治服务。首先，在阶级对立社会里，法调整各种社会关系，其中主要是调整统治阶级与被统治阶级的关系；其次，法要制裁、打击各种违法犯罪活动，特别是制裁危害国家安全的犯罪活动，往往明显反映政治；再次，法通过调整关系，维护公共秩序，在发挥政治职能的同时发挥社会职能。
2．简述执政党政策和法律的关系。在我们社会主义国家，共产党的政策和国家的法律是两种最重要的社会调整机制。政策和法律在阶级本质、经济基础、指导思想、基本原则、社会目标等根本方面是高度一致的。但二者也有明显的区别。（1）党的政策是党的意志的体现，表现为党的文件；而法律则是国家意志的体现，表现为由立法机关依照法定职权和程序制定的规则，是公开的，面向社会公布的。（2）政策可以主要由或完全由原则性的规定组成，可以只规定行动的方向而不规定行为的具体规则；法律则以规则为主，不能仅限于原则性规定，否则，权利和义务界限不明，难以对各种利益关系和社会关系加以有效调整。（3）政策主要靠宣传教育和党纪保证实施，但党纪只能适用于党内；而法律则是以国家强制力保证实施的，法律可以对任何违反者实施制裁，具有普遍的适用性。（4）政策具有较大的灵活性，虽然党的根本政策具有较高的稳定性，但大量的具体政策往往随着形势的变化而随时调整；而法律则有较高的稳定性，一般在较长时期内保持不变。
3、法与民主的关系。（299）
近现代的法制发展史已表明，法制与民主有内在的联系和共生性，法治生存、发展和真正实现的政治条件和政治框架，只能是民主政治。
民主是法制的基础，没有民主就没有法治。民主也是法治原则确立的前提。民主的性质和内容决定了法治的性质和内容。同时民主也是立法及法律适用的有效保障。因此社会主义法治必须坚持民主立法，坚持执政为民。离开了民主，法治就可能演变为依法实施的专政。同时，法制是民主的保障。民主的制度化、法律化，既是民主的存在形式，也是民主的存在条件。社会主义民主的成果必须经由法治来加以确认和巩固，只有通过一定的法律形式才能成为一种可以操作的制度。总之，制度化、法律化的民主才是有保障的民主。民主的原则必须经过具体的立法，规定人们广泛的民主权利，严格的民主程序和方法才能予以实现。没有社会主义法治保障，社会主义民主就只能是抽象的理论原则。
五、法与经济
1、经济方式转变对法提出的要求（311）
（一）经济发展方式转变对立法提出新要求和新期待。创新发展和可持续发展对加强环境资源法制建设提出了现实需求，新的发展方式还对知识产权立法、社会保障立法、土地承包、身份户籍、行政法规等提出了新的立改废需求，推动了立法的科学化、民主化、规范化，使社会主义法律体系不断地健全和完善。
（二）经济发展方式转变对行政执法提出新要求和新期待。第一，政府要强化服务意识和责任意识，加快建立公共服务体制。第二政府要转变经济管理职能，由市场参与者淡出，参与到市场顾及不到的领域中去。第三，要完善政府绩效考核体系。第四，要建立地方政府的绩效评估和问责制度。
（三）经济发展方式转变对司法提出新要求和新期待。思维上变被动为主动。实践上需要建立新的司法模式，改革司法机制。对法官则要求积极参与，掌握新知识，新技能。
六、法与文化
1、法与文化的相互作用（315）
法与文化的相互作用涉及文化对法的作用和法对文化的作用两个方面。
（一）文化对法的决定作用。文化对法的决定作用是任何立法者所不能抗拒的，若要超越文化条件，若要超越文化条件特别是主文化去立法，其法律与整个社会的价值及规制体系冲突，这种法律不仅难以产生实效，而且通常还会造成社会的混乱。
（二）法对文化的作用。法对文化的作用首先表现在对主文化的加强，这是法对文化的主要作用。法对文化的次要作用表现在对亚文化的影响上。
2、法律文化的构成（324）（简答）法律文化的基本结构分为两层：其一是制度性的法律文化，它由法律规范、法律制度构成；其二是观念形态的法律文化，它由法律学说、人们的法律价值观、法律信念、法律心理、法律习惯等构成。观念形态的法律结构还可以将其划分为认知结构，评价结构，心态结构和行模结构等。
3、如何培育和发展社会主义先进法律文化
社会主义先进法律文化的建设不是可以一蹴而就的，它是一个复杂的系统工程，要经过较长时间的努力。
首先，社会主义先进法律文化的形成需要吸收人类优秀的法律文化成果。其次，要培养和发展社会主义先进法律文化，必须全面加强社会主义文化建设。再次，还必须加强职业法律文化的建设。此外，社会主义先进法律文化建设还需要在大众中进行法律文化的宣传普及，使之为大众所接受。由此，这种法律文化才具有生命力。
七、法制现代化的内容
（一）概念与特征
法制现代化是一个国家和社会伴随着社会的转型而相应地由传统型法制向现代化法制转化的历史过程。
其特征：第一、法制现代化是一个从传统法制向现代法制转变的历史过程。
第二、法制现代化是一个世界性的历史进程，又是一个国度型的历史进程。
第三、法制现代化是一个从理想目标转化为现实目标的历史过程。
（一）法律现代化的含义
法律现代化是指一国法律伴随该国政治、经济、文化等诸领域的现代化变革而出现的、以某些特征为显著标志的、从传统人治向现代法治转变的深刻变革过程。
（二）法律现代化的特征
第一，法律现代化与社会政治、经济、文化等各个领域的现代化紧密联系，相互促进。
第二，法律现代化包括法律领域各个方面的现代化。
第三，法律现代化是一个传统人治社会获取现代法治社会的特征的动态过程，以实现法治为目标，是过程与目标的统一。
第四，法律现代化是变革性与连续性的统一，民族性与世界性的统一。
八、中国特色社会主义法治的本质特征和基本标志（335）
中国特色社会主义法治的本质特征和基本标志可以概括为以下几个主要方面：
（一）党的领导、人民民主、依法治国的有机统一
（二）依法治国与依法执政的有机统一
（三）建设法制国家与建设法制社会的有机统一
（四）继承中华传统法律文化优秀基因与借鉴人类社会法制文明成果的有机统一
九、法治与和谐社会（大题，论述）（338）
和谐社会与法制社会是互为表征的，和谐社会必然是法治社会，法制社会当然是和谐社会；只有在一个崇信民主，奉行法治的社会，构建和谐社会的其他要素才能得到真正的实现；和谐社会的其他要素特征都包含着对法治的需求和依赖，人与社会，人与自然的许多问题，最终都归结于法治问题，需要通过法治来解决。法律在构建社会主义和谐社会中具有至关重要的作用，因而必须依靠法律来推动和谐社会的构建，依靠法律来引导社会，和谐的发展，依靠法律来保障和和谐社会的实现。人与人和睦相处，人与自然和谐相处，国家与国家之间和平共处，都需要法治加以规范和维护。因此，必须完善法律制度，夯实社会和谐的法治基础。社会主义和谐社会主要是由人与人的和谐，人与社会的和谐，人与自然的和谐，中国与世界的和谐构成的。我们应当围绕这四个方面的和谐而发挥法律的引导和维护作用。
（一）引导和维护人与人和谐的法律机制
人是社会的细胞，人与人的和谐是社会和谐的根基。没有人与人的和谐，就不可能存在作为人之集合的社会的和谐。
（二）引导和维护人与社会和谐的法律机制
人与社会的和谐包括公民与国家的和谐，集体与个体的和谐，居民与社区的和谐，群体（阶层）与群体（阶层）的和谐等
（三）引导和维护人与自然和谐的法律机制 和谐社会必须建立在人与自然和谐的基础之上，构建和谐社会的法律机制必须包括人与自然和谐的法律机制。人与自然的和谐与人与人，人与社会的和谐是相得益彰的。
（四）引导和维护中国与世界和谐的法律机制
我们的和谐社会是与和谐世界融为一体的。没有世界的和谐，难以有中国的持续和谐。在全球化时代，国际社会的矛盾必然转为国内社会的矛盾。一国内部的和谐有利于世界和谐，世界的和谐也会加强和巩固国内的和谐。中国共产党和中国政府以“和谐外交”为主体，致力于世界的和谐。
十、中国立法的基本原则（199）
当前中国立法制度的一个特色，是以《立法法》这种专门规制立法活动的宪法性法律，集中系统地确立立法应遵循的若干基本原则：
其一，宪法原则。立法应遵循宪法的基本原则，以经济建设为中心，坚持四项基本原则，坚持改革开放。
其二，法治原则。立法应依照法定权限和程序，从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严。
其三，民主原则。立法应体现人民的意志，发扬社会主义民主，保障人民通过多种途径参与立法活动。
其四，科学原则。立法应从实际出发，科学合理地规定公民、法人和其他组织的权利和义务、国家机关的权力和责任。
十一、正当法律程序（127）
（一）正当法律程序的含义和历史
1．含义。正当法律程序就是将程序正义作为法律程序的内在价值追求而形成的法律程序。2．历史。正当法律程序最早起源于英国的程序正义的理念。受英国普通法传统的影响，美国宪法确立了正当法律程序的原则。
（二）正当程序的特征
1、角色的分化
2、程序外因素的阻隔
3、直观的公正
4、对立意见的交涉
（三）正当法律程序的功能
1、限制恣意，约束权力。
2、保障作决定者充分接纳各种信息，作出正确的或最好的判断。
3、通过和平的程序保障充分、平等的发言机会，疏导矛盾冲突。
4、稳定实现确定的程序运行结果。
5、可以导致人们对程序运行的结果有效服从，并有利于法律信仰的形成。
（四）正当程序的意义
1、权利平等的前提
2、权力制衡的机制
3、解决纠纷效率的保证
4、权利实现的手段
5、法律权威的保障
十二、人权的法律保护
人权的实现要依靠法律的确认和保护。对人权的法律保护可以分为两个层次：
其一是对人权的国内法保护。其二是对人权的国际法保护。
1、人权与国内法的关系
在当今世界的大多数国家里，国内法对人权的保护主要通过以下几种方式：
第一，立法保护。
第二，司法保护。
第三，个人保护。
国际人权法大体包括四类：第一，人权宪章类。第二，防止和反对种族歧视类。第三，特殊主体（社会弱者）人权保护类。第四，战时国际人道主义保护类。例如，《关于战俘待遇的日内瓦公约》。
到2004年，中国已加入21项国际人权公约，并采取法律的、行政的和其他一系列有力的措施，促进这些国际公约所规定的内容在我国实现。
十三、权利的存在形态
任何权利，它都具有“正当性”或“合法性”或“现实性”。权利的这三种特征相应地就构成了“应有权利”、“法定权利”、“现实权利”的存在形态。应有权利是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件和文化传统而产生出来的权利需要和权利要求。
法律权利是通过法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以公布的、以规范与观念形态存在的权利。
现实权利，即主体实际享有与行使的权利。
十四、司法过程中的辨证推理产生于哪种情况
1、法律没有明文规定，但对如何处理存在两种对立的理由。
2、法律虽然有规定，但它的规定过于原则、模糊，以至于可以根据同一种规定提出两种对立的处理意见，需要法官从中加以判断和选择。
3、法律规定本身就是矛盾的，存在两种相互对立的法律规定，法官同样需要从中加以选择。
4、法律虽然有规定，但是，由于新的情况出现，适用这一规定明显不合理，即出现合法与合理的冲突，如安乐死问题，等等。
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