依《侵权责任法》不应进行医疗事故鉴定和过错参与度鉴定_侵权责任法过错责任
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依《侵权责任法》不应进行医疗事故鉴定和过错参与度鉴定
一、《侵权责任法》对医疗侵权赔偿的规定 第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”第五十五条规定“医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”第五十七条规定“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”第五十八条规定“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(三)伪造、篡改或者销毁病历资料。”
二、“医疗事故技术鉴定”和“司法鉴定”的区别
（一）各级医学会没有司法鉴定的资格，即：没有《司法鉴定许可证书》，其鉴定不属于“司法鉴定”，只能是“技术鉴定”
各级医学会是医学科技工作者自愿组成并依法登记的公益性、学术性、非营利性社会组织。业务主管单位是中国科学技术协会和卫生管理部门以及民政部门。登记的是社团组织。
《中华医学会章程》第二条规定“中华医学会（以下简称本会）是全国医学科技工作者自愿组成并依法登记的公益性、学术性、非营利性社会组织，是党和政府联系医学科技工作者的桥梁和纽带，是中国科学技术协会的组成部分，是发展我国医学科学技术和卫生事业的重要社会力量。”第五条规定“本会接受业务主管单位中国科学技术协会和社团登记管理机关民政部的业务指导和监督管理，业务上接受卫生部的指导和管理。”
（二）“各级医学会”是按照行政法规设立的“社团组织”
社团组织之所以能够对医疗事故鉴定，是缘于国务院2002年颁布的《医疗事故处理条例》的规定。该《条例》第二十条规定“卫生行政部门接到医疗机构关于重大医疗过失行为的报告或者医疗事故争议当事人要求处理医疗事故争议的申请后，对需要进行医疗事故技术鉴定的，应
人。”
三、法律和司法解释均规定“诉讼过程中应当进行司法鉴定”
（一）国家对从事司法鉴定业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度
《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条规定“国家对从事下列司法鉴定业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度：
（一）法医类鉴定；
（二）物证类鉴定；
（三）声像资料鉴定；
（四）根据诉讼需要由国务院司法行政部门商最高人民法院、最高人民检察院确定的其他应当对鉴定人和鉴定机构实行登记管理的鉴定事项。法律对前款规定事项的鉴定人和鉴定机构的管理另有规定的，从其规定。”第九条规定“在诉讼中，对本决定第二条所规定的鉴定事项发生争议，需要鉴定的，应当委托列入鉴定人名册的鉴定人进行鉴定。”
（二）《民事诉讼法》也明确规定“交由法定鉴定部门鉴定” 《民事诉讼法》第七十二条规定“人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。”
（三）按照最高法院的规定《证据规则》，诉讼过程当中应当确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员进行鉴定
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定“当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员协商不成的由人民法院指定。”
（四）最高人民法院在《侵权责任法》2010年7月1日施行前一天发出《通知》，要求依法进行鉴定
《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第三条规定“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗损害鉴定的，按照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。”
四、《侵权责任法》施行后只需要进行“医疗是否存在过错鉴定”，（一）《侵权责任法》施行后只需要进行“医疗是否存在过错鉴定”，无须进行“医疗过错参与度”鉴定
《侵权责任法》第五十四条规定“患者在诊疗活动中受到损害，医疗-
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