经济法论文可口可乐收购汇源与经营者集中_可口可乐经济学论文
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论可口可乐并购汇源果汁案
背景：
2008年9月3日，可口可乐公司和中国汇源果汁集团有限公司发布公告，可口可乐旗下全资附属公司将以179.2亿港元收购汇源果汁全部已发行股份及全部未行使可换股债券。
2008年9月18日，可口可乐公司向商务部递交了申报材料。9月25日、10月9日、10月16日和11月19日，可口可乐公司根据商务部要求对申报材料进行了补充。
2008年11月20日，商务部认为可口可乐公司提交的申报材料达到了《反垄断法》第23条规定的标准，对此项申报进行立案审查，并通知了可口可乐公司。
2008年12月20日，初步阶段审查工作结束后，商务部决定实施进一步审查，书面通知了可口可乐公司。在进一步审查过程中，商务部对集中造成的各种影响进行了评估，并于2009年3月20日前完成了审查工作。
一、审查内容：
商务部从以下几个方面进行全面审查：
（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；
（二）相关市场的市场集中度；
（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；
（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；
（五）经营者集中对国民经济发展的影响；
（六）汇源品牌对果汁饮料市场竞争产生的影响。
二、审查工作：
立案后，商务部对此项申报依法进行了审查，对申报材料进行了认真核实，对此项申报涉及的重要问题进行了深入分析，并通过书面征求意见、论证会、座谈会、听证会、实地调查、委托调查以及约谈当事人等方式，先后征求了相关政府部门、相关行业协会、果汁饮料企业、上游果汁浓缩汁供应商、下游果汁饮料销售商、集中交易双方、可口可乐公司中方合作伙伴以及相关法律、经济和农业专家等方面意见。
三、竞争问题评估： 确认集中将产生如下不利影响：
1、集中完成后，可口可乐公司有能力将其在碳酸软饮料市场上的支配地位传导到果汁饮料市场，对现有果汁饮料企业产生排除、限制竞争效果，进而损害饮料消费者的合法权益。
2、品牌是影响饮料市场有效竞争的关键因素，集中完成后，可口可乐公司通过控制“美汁源”和“汇源”两个知名果汁品牌，对果汁市场控制力将明显增强，加之其在碳酸饮料市场已有的支配地位以及相应的传导效应，集中将使潜在竞争对手进入果汁饮料市场的障碍明显提高。
3、集中挤压了国内中小型果汁企业生存空间，抑制了国内企业在果汁饮料市场参与竞争和自主创新的能力，给中国果汁饮料市场有效竞争格局造成不良影响，不利于中国果汁行业的持续健康发展。
四、附加限制性条件的商谈：
为了减少审查中发现的不利影响，商务部与可口可乐公司就附加限制性条件进行了商谈。商谈中，商务部就审查中发现的问题，要求可口可乐公司提出可行解决方案。可口可乐公司对商务部提出的问题表述自己的看法，并先后提出了初步解决方案及其修改方案。经过评估，商务部认为可口可乐公司针对影响竞争问题提出的救济方案，仍不能有效减少此项集中产生的不利影响。
五、审查决定：
根据《反垄断法》第二十八条和第二十九条，商务部认为，此项经营者集中具有排除、限制竞争效果，将对中国果汁饮料市场有效竞争和果汁产业健康发展产生不利影响。鉴于参与集中的经营者没有提供充足的证据证明集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响或者符合社会公共利益，在规定的时间内，可口可乐公司也没有提出可行的减少不利影响的解决方案，因此，决定禁止此项经营者集中。[1]
可口可乐收购汇源与经营者集中
摘要..............................................................3 引言..............................................................3 主体..............................................................3
一、经营者集中的含义........................................3
二、经营者集中考虑的因素....................................4
三、可口可乐与汇源果汁相关市场各分析情况....................41、相关市场的界定........................................42、参与集中者在相关市场份额..............................43、市场集中度............................................44、对市场进入和技术进步的影响...........................45、经营者集中对消费者的影响..............................5
四、可口可乐收购汇源案的反思................................5 总结..............................................................5 参考文献..........................................................5
摘要：
可口可乐公司并购汇源果汁公司一案，不仅是我国食品及饮料业有史以来的最大交易，也是迄今为止最大的一宗外资并购，还是适用我国《反垄断法》的第一个外资并购案件，因此具有丰富的研究价值。本文共分为四大部分，先分析了经营者集中的含义，以及可口可乐并购汇源果汁是否构成经营者集中，再分析商务部是否应该禁止可口可乐并购汇源果汁，最后谈谈《反垄断法》相关经营者集中的政策法规的完善。引言：
可口可乐并购汇源果汁 经营者集中 反垄断 主体：
一、经营者集中的含义：
经营者集中是指经营者通过合并或购买股权或资产等方式进行的企业经营行为，其直接后果可能导致同一竞争领域的经营者数量减少，集中后的企业更加庞大。[2]根据我国《反垄断法》第二十三条规定：经营者集中是指下列情形
（一）经营者合并；
（二）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；
（三）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。[2] 从我国立法上来看，在可口可乐对于汇源的并购案中，可口可乐公司是通过股权并购的方式取得对于汇源的控制权，属于经营者集中的情形。因此关于可口可乐并购汇源果汁的案件应该严格按照我国《反垄断法》执行。
二、经营者集中考虑的因素：
根据《反垄断法》第二十七条规定：审查经营者集中，应当考虑下列因素
（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；
（二）相关市场的市场集中度；
（三）经营者集中对市场进入和技术进步的影响；
（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；
（五）经营者集中对国民经济发展的影响；
（六）国务院反垄断机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。
三、可口可乐与汇源果汁相关市场各分析情况：
1、相关市场的界定：
对于“相关市场”的界定审查简单地说，就是在计算市场份额的时候以哪个市场作为“分母”。比如，是以软饮料作为“分母”，还是果蔬汁市场作为“分母”，只有在专业的计算后才能得出结论。商务部认定碳酸饮料市场为相关市场的范围，以可口可乐在我国现行CSD市场中所占有的60.6%的份额为基础断定了可口可乐的市场主导地位。
但是商务部的审查过程以及作出禁止集中审查决定的理由，即可口可乐收购汇源将会对相关市场竞争产生三个方面的不利影响分别是：（1）可口可乐在集中后有能力将其在碳酸饮料市场的支配地位传导到果汁饮料市场。（2）可口可乐在集中后将导致其对果汁饮料的控制力增强，果汁饮料市场的进入障碍将提高。（3）集中将挤压国内中小型果汁饮料企业的生存空间。[3]
从商务部禁止集中审查理由的角度出发，我认为商务部有关于相关市场的界定采取的是以“果汁”作为分母，即界定果汁为相关市场。
2、参与集中者在相关市场份额：
相关根据AC尼尔森的调查数据，2007年，汇源在国内100%果汁及中浓度果汁市场占有率分别达42.6%和39.6%，处于明显领先地位。而据研究机构Euromonitor统计数据，2007年可口可乐在中国果蔬汁市场的占有率为9.7%。[4]欧睿信息咨询资深分析师黄文君提供的资料则显示，2007年，可口可乐和汇源在软饮料市场的销售量比重不超过20％。如果将统计口径缩小至果蔬汁市场，2007年汇源的销售量份额刚刚超过10％，可口可乐为9.8％，因此两者相加略微超过20％。
3、市场集中度：
根据目前美国测算市场集中的的主要指标赫芬达尔---赫希曼指数（简称HHI），根据每个市场参与者的市场份额的平方加总计算得出的结果判断合并后市场结构的集中度。可口可乐与汇源果汁集中后的HHI不足1000点，从这一方面看，并没有形成集中的市场，在该市场中的集中不具有排除，限制竞争的效果。
4、对市场进入和技术进步的影响：
可口可乐并购汇源果汁的目的在于促进饮料厂在中国更快的发展，虽然可口可乐在软饮料市场具有很大的支配地位，但是在中国的果蔬汁市场现在所占份额并不是很高，与汇源果汁在果蔬汁市场的集中所带来的有利影响是高于其不利影响的。对汇源来说．汇源将把资金和精力向上游转化，推动大水果产业的规模化、集约化、科技化经营，带动更多果农致富。汇源将利用可口可乐在中国的分销渠道及管理、战略优势．把汇源的全部系列产品推向市场，同时汇源也把近一万名员工送进了可口可乐国际化公司培训的大学堂．借助可口可乐成熟的管理培训经验为中国培养一大批国际化人才。对可口可乐来说，2007年汇源的百分百果汁及中浓度果蔬汁销售量分别占国内市场总额的42．6％和39．6％。可口可乐收购汇源后，可补充其果汁产品的软肋，将轻松成为国内果汁及饮料市场老大。
5、经营者集中对消费者的影响：
商务部考虑可口可乐并购汇源果汁可能造成可口可乐借助其市场支配地位对汇源果汁进行捆绑销售，从而导致限制果蔬汁市场的竞争。但是在现代经济中，捆绑销售的方式常被非市场主导的企业使用，这反映了这种销售方式具有促进竞争的特性。即使是占市场主导地位的企业使用捆绑销售的策略，对于消费者而言，其结果往往是利大于弊。[5]美国和欧盟过往的经验都表明除非有足够的证据表明有害竞争的捆绑销售出现的可能性非常高，否则反垄断审查机构不可以以此来否决有关的合并行为。在可口可乐-汇源案中，并没有证据表明可口可乐曾经在中国把其碳酸饮料新产品与其旗下的“美汁源”果汁饮料产品捆绑销售。[6]
四、可口可乐收购汇源案的反思
第一，在程序上，案件审理缺乏公开和透明度。商务部在审理该案过程中，一直没有把有关的意见和数据公布。结果的陈述也是过于简单，缺乏合理的数据支持，所以引致各种质疑的声音。在依法保护商业秘密的前提下究竟公告的内容应该有多少，这仍然是有关机构需要思考的问题。
第二，中国反垄断审查结构要加强证据收集的力度，借助有关的经济学分析，加强判决的推理逻辑正确性。在以后的反垄断审查，尤其是复杂的跨国并购案件的反垄断审查中，要遵循高度专业性的原则，从数据收集和处理，到相关市场的界定，再到竞争状况评估及效率抗辩的分析或推导，然后最后达成结论，把丰富的法学和经济学分析贯通融入整个评估流程。
第三，中国反垄断审查的资历尚浅，在借鉴国外的相关经验时一定要结合实际的案情进行。相比美国、欧盟和澳大利亚等国家，中国在反垄断审查方面的实践还是经验很浅薄的，因此国外的有关竞争法和反垄断法的司法经验都会被我国学习和借鉴。我们要达到的目的是以反垄断法来维护竞争，而不是竞争者，更不是所谓的本土企业和民族工业。
总结
商务部禁止可口可乐收购汇源所给出的三点理由，均存在有待完善之处。市场支配地位传导和搭售、生存空间挤压等竞争问题，作为禁止集中的理由均不够充分。可口可乐公司并购汇源果汁公司一案，以商务部作出禁止经营者集中的决定而结束，但其留给我们的思考却很多：如何完善我国的反垄断审查制度，真正起到保护竞争、防止垄断的目的；如何规划设计我国的国家安全审查制度，使外资并购事项在通过反垄断审查后，接受进一步审查，达到维护国家经济安全的目的； 如何既坚持改革开放，引进外资，又保护我国民族企业、民族品牌的利益。这一切，都是摆在中国政府面前的问题。参考文献：
[1]中华人民共和国商务部公告.2009年第22号
[2]中华人民共和国《反垄断法》，全国人大常委会法制工作委员会经济法室编，北京大学出版社 [3]参见中华人民共和国商务部公告（2009年）第22号，http：／／fldj．mofcom．gov．cn／aarticle／ztxx／200903／20090306108494．html [4]陈善哲．数据测算定案：可口可乐汇源并购闯关反垄断审查[J]．21世纪经济报道，2008．
[5]参见李剑：《搭售案件分析的困惑与解释——基于合理原则和当然违法原则的差异与融合的分析》，《北大法律评论》2007年第8卷第1辑；李剑：《搭售理论的经济学和法学回顾》，《云南大学学报·法学版》2005年第2期。
[6]经济法案例法规选编，顾功耘，北京大学出版社
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