劳动合同法期末作业_劳动合同法期末
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、劳动合同法姓名:学号:
劳动争议民事起诉状
原告:王小同,男,汉族,1986年12月26日生
住址:浙江省宁波市高教园区学府路9号
被告:天伦公司
地址:浙江省宁波市鄞州区鄞县大道西段2号
法定代表人:沈林
案由:劳动争议纠纷
诉讼请求:
一、请求法院确认天伦公司解除合同的行为违法。
二、要求天伦公司支付赔偿金21000元人民币。
三、由天伦公司承担诉讼及律师费用。
事实和理由:
原告王小同于2009年1月1日与被告天伦公司签定了为期5年的劳动合同,合同期限为2009年1月1日至2013年12月30日。2012年4月26日原告王小同在家突发疾病而入院治疗,住院治疗期间,被告天伦公司单方向原告送达了解除劳动合同通知书,且只支付了4月份的工资。2012年5月12日原告王小同经治疗出院要求回到天伦公司工作,但天伦公司以双方合同以解除为由予以拒绝。原告王小同申请仲裁,但仲裁机关逾期未做答复。
我国劳动合同法第四十二条规定,有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同,其中第三款为
患病或非因工负伤,在规定的医疗期内的。
被告天伦公司在原告王小同处于医疗期期间,擅自单方解除劳动合同的行为明显违反了劳动合同法第四十二条的规定。
劳动合同法第四十八条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
天伦公司违反第四十二条的规定的行为属于四十八条所称违反本法规定解除劳动合同,故应按第八十七条规定支付赔偿金。
劳动合同法第八十七条规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
劳动合同法第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
原告与被告劳动合同的起止日期为2009年1月1日和2012年4月26日,合同存续期间为3年3个月零25天,根据第四十七条规定应
给予3.5个月的经济补偿,每月工资3000元,所以,应给予3.5×3000元的经济补偿。结合第八十七条规定,给予的赔偿金应为经济补偿金的两倍,即3.5×3000×2=21000元人民币。所以,被告天伦公司应向原告支付21000元人民币的赔偿金。
原告已向仲裁机构提出仲裁申请,但是仲裁机构预期未做答复。综上所述,为了维护原告的合法利益,特向向贵院提起诉讼。此致
宝塔区人民法院
2012年08月26日
答辩状
答辩人:天伦公司
地址:浙江省宁波市鄞州区鄞县大道西段2号
电话:***
法定代表人:沈林
职务:董事长
委托代理人: 李希
贵院受理的申请人王小同与被诉人天伦公司劳动争议仲裁一案,本所律师接受被被诉人人委托,结合本案相关证据材料,现发表如下代理意见:
一、我们认为贵院对本案没有管辖权
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五条规定劳动发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除本法另有规定的外,可以向人民法院提起诉讼。
即劳动争议处理的基本程序:先协商,协商不成申请调解,调解不成申请仲裁,仲裁不服,提起诉讼。其中,协商,调解都不是必经程序,但仲裁是诉讼前的必经程序。本案没有经过仲裁,故不能直接由
法院受理。
二、我方的行为完全合法
劳动合同法第四十条规定,有下列情形之一的,用人单位可以解除合同,第一款,劳动者患病或者非因公负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的。原告王小同非因公患病,已经丧失了继续从事原工作的能力,且天伦公司内部已没有他可以胜任的工作,天伦公司在考虑实际情况的前提下作出与原告解除合同的决定符合相关法律规定。
另外,劳动合同法第四十条第四款规定,劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成一致的,用人单位可以解除劳动合同。天伦公司与原告王小同签订劳动合同所依据的客观情况是其健全的劳动能力,现在原告丧失了劳动能力,订立合同的客观基础发生了重大变化,天伦公司解除合同的行为,完全符合法律规定。
二、天伦公司解除合同的行为合法,故不存在赔偿金问题。
三、诉讼及律师费用应由原告王小同承担
综上所述,请求人民法院驳回原告的不合法不合理诉请。此致
宝塔区人民法院
答辩人:天伦公司
2012年10月26日
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