律师法习题及答案_品种法习题及答案
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《律师法学》期末考试复习题
1.什么是律师? 律师是受当事人委托或法院的指定,依法协助当事人进行诉讼,出庭辩护,以及代理有关法律事务的专业人员。从字面上解释,“律”是指法律,“师”是指专业人员,即具有专门知识或技能的人,如经济师、会计师、工程师、教师、医师等。因此,顾名思义,“律师”就是指具有法律知识的专业人员。
律师一词的使用具有广泛性。首先,律师是一种职业;其次,律师是一种身份,是对从事律师职业工作的人的泛称;再次,律师是一种称谓,是人们对具有律师身份的某个人的特称,如李律师、王律师等。
2.律师学的研究重点是什么? 律师法是我国律师制度中最重要、最基本的法律规范。因此,它是律师学的研究重点。其重点包括:
1、律师法的立法宗旨和律师的执业原则;
2、律师执业条件;
3、律师执业机构的条件、组织形式及设立程序;
4、律师的业务范围;
5、律师的权利和义务;
6、律师的管理、法律援助;
7、律师的法律责任。
3.律师学有哪些研究方法?
(一)分析和比较的方法
(二)历史分析的方法
(三)理论联系实际的方法
(四)加强表达和写作能力训练的方法
(五)经济分析的方法
(六)综合运用的方法
4.在罗马社会职业律师是在什么样的背景下产生的? 在罗马共和国的初期,社会上有一种被叫做“保护人”的公民出现了。他们给属于自己的一些当事人以法律上的帮助。最初是一些具有贵族身份的人,出于各种考虑,委托其亲属或朋友代其进行诉讼,这种情况日渐增多后,相沿成习,于是出现了“保护人”一词。这个词的意思是陪同被告人到法庭,在开庭审理时给被告人提供意见的亲属或朋友。一开始“保护人”只能在法庭上对被告人向法庭表达意见、反驳对方当事人的指控 在古罗马奴隶制共和国的后期,从公元前3世纪开始,由于社会的生产和贸易逐渐兴隆,签订产品交换契约的行为较为频繁发生。面对这种越来越复杂的社会关系,客观上迫切需要加以调整,从法律上确认这种新的民事法律关系中的当事人的权利和义务。于是,应这种客观需要,专门的法律学科和职业的法律专家便随之产生了。
到了公元1世纪,即罗马共和国和罗马帝国演变的时期,当时社会矛盾异常尖锐,统治阶级为维护其统治秩序,制定了许多法律、法令和规定。与此相适应,社会上出现了学习、研究法律的法学家阶层。可以说是社会变革带来了社会关系的变化,也带来了新知识的学习欲望。这些人与统治者有着千丝万缕的联系,他们时常就如何执法等问题向司法、行政官员提供意见,他们的研究成果和著作有些被统治者认可为了国家法律。在社会上,他们向平民百姓解答法律问题,为诉讼当事人提供咨询意见,代理当事人参加诉讼。由于这些人的活动有利于统治秩序的稳定,所以,公元3世纪,罗马皇帝以诏令的形式确定了“大教侣”从事“以供平民咨询法律事项”的职业,同时诏令还允许委托他人代理诉讼行为,于是,“职业律师”正式出现。
5.罗马社会律师制度的主要内容有哪些?
(一)实行“二元制”的律师制度。
(二)取得律师资格的条件严格。1.必须具有完全民事行为能力。2.必须是男性公民。女性公民不能从事律师职业。3.必须具备一定的法律知识。
(三)律师的业务范围比较广泛。
(四)律师的社会地位比较高。
6.欧洲进入封建社会后,由于社会关系的重大变革,反映在司法和和诉讼上都发生了哪些变化?
(一)与封建的政治统治相适应,诉讼结构一改罗马时代的辩论式,采用了纠问式。
(二)律师制度几乎失去了其赖以生存的政治、经济和法律条件,不可避免地走向衰落。
(三)审判机关分为宗教法院和世俗法院
7.英国进入封建社会后,13世纪前后有什么不同?14世纪英国建立了哪些专门用来培养法律人才特别是律师的法学院?其律师职业发达起来的主要原因是什么? 13世纪前,英国的任何公民只要在诉讼当事人申请到专门的“国王许可证”,并到法庭上能够证明自己有代理权时,都可以作为代理人参加诉讼活动。但是,由于僧侣是最通晓法律的人,所以,诉讼代理人基本上仍然集中在僧侣之中。13世纪后,英国禁止僧侣在世俗法院执行律师职务。要想改变僧侣是唯一掌握法律知识的人的现状,就必须培养更多的人学习法律知识,能够替代僧侣执行律师职务;到14世纪初,英国成立了四大法学院和一些较小的法学院,专门负责培训律师。这四大法学院是:
1、格雷法学院;
2、林肯法学院;
3、内殿法学院;
4、中殿法学院。原因:(1)公元前11世纪,欧洲大陆“复兴罗马法”的热潮传到英国。12世纪,罗马法学家华卡雷斯应邀到牛津讲授罗马法,使英国特别是使牛津研究、学习罗马法蔚然成风。随之,古罗马的律师制度也传到了英国。这些现象的出现,对英国律师制度的建立产生了很大的影响。(2)英国的诉讼结构主要采用的是辩论式,这一点不同于法国,诉讼当事人地位平等,并享有一定的权利,这也为建立律师制度提供了便利的条件。
8.进入资本主义社会后,英国、美国等国家用法律形式确认律师的代理和辩护行为都有哪些表现? 到了17世纪,英国小资产阶级政党平均主义派在其《人民约法》的宣言中正式提出了“被告有亲身辩护或请人辩护的权利。”并在平均主义的倡导下,英国人民迫使斯图亚特王朝的皇帝---查理二世于1679年5月26日签署公布了《人身保护法》,该法首次明确了诉讼中的辩论原则和被告人的辩护权。
1791年美国的《宪法修正案》第6条规定:刑事被告人得“受法庭律师辩护之协助。”同年颁布的法国《宪法》也规定:在整个刑事诉讼中“不得禁止被告人接受辩护人的帮助。”1793年雅各宾派上台后,在全国范围内也设立了“公设辩护人”以使公民充分实现辩护权。至1808年,法国的《刑诉法典》又将律师制度进一步系统化了。日本明治维新以后,1876年颁布实行的《代言人规则》(甲第1号),规定了日本律师制度的基本内容。
9.在进入资本主义社会后,英国的律师制度有哪些特点? 在英国与其法律形式(即判例法)相适应,他们没有系统的律师法典,有关律师制度的各项规定,一般都散见于国家宪法性文件、习惯法以及其他一些单行法规中。此外,律师自治组织制订的《律师组织规章》,虽然不是法律,但却起着规范律师行为的作用。大致上讲,在英国执行律师职务的人有两类:即大律师和小律师。(1)大律师,也称为“巴律师”、“高级律师”、“出庭律师”、“辩护律师”、“专门律师”等。是指能在英国上级法院(指 贵族法院、上诉法院、刑事高等法院和巡回法院)执行律师职务的律师。由于大律师具有较高的社会地位,所以,取得大律师资格的条件是很严格的。(2)小律师,又称为“沙律师”、“撰状律师”、“诉状律师”、“初级律师”、“事务律师”等。是指直接接受当事人的委托,在下级法院及诉讼外执行律师职务,为当事人提供多种法律服务的人(3)大律师与小律师的关系。大律师与小律师是英国两种不同类型的律师。他们之间没有任何隶属关系,小律师永远都是小律师,不能晋升为大律师,他们有着各自活动的范围和工作方式。
10.美国的律师与英国有什么不同?律师分为哪几种? 美国律师制度脱胎于英国律师制度,但它并非完全模仿英国律师制度。美国的法律制度实行的是“双轨制”,即联邦法和洲法共存。与英国对比,美国的律师不象英国那样,实行“二元制”,实行的是“一元制”。美国的律师执照是由州最高法院颁发的,这一点也与英国不同。根据律师的任职情况,有人将美国的律师分为三种:(1)政府机关雇佣的律师(公职律师);(2)公司企业雇佣的律师(公司律师);(3)律师事务所的律师(挂牌律师)。
11.日本的律师制度自2006 年开始实施了新的司法考试制度。按照新的司法考试制度及《律师法》的规定,取得律师资格需具备哪些条件? 关于律师资格的取得,日本《律师法》做了三种规定:
①一般律师资格的取得,大学本科毕业,并通过国家律师考试;
②一般律师资格例外,即大学本科法律专业毕业,从事审判官、检察官、裁判所调查官等任职5年以上的,不需经过国家律师考试即可充当律师。
③律师资格的排除条件。按照规定,曾被处分监禁以上受刑罚者;受弹劾被裁判所罢免的审判官;被除名的律师;被停止业务的辩护士;税理师;被注销的会计师或被免除职务的公务员;自处分之日未满3年的;被宣告破产而未复权之人;被宣告无财产管理能力的人等,均不能取得律师资格。
12.在中国律师及律师制度均属于舶来品,中国在哪一个朝代开始制定有关于律师的法律?第一次制定律师法,是在哪一年的哪一届政府? 清朝末期;民国6年,南京政府起草了《律师法》草案,这是我国第一部有关律师的成文法草案。
13.具有标志性的律师制度的建立是什么时候?都制定实施了哪些律师章程?
1912年9月,北洋政府开始推行律师制度,先后颁布了《律师暂行章程》、《律师登录暂行章程》、《律师甄别章程》、《律师惩戒暂行章程》等,其中《律师暂行章程》标志着中国律师制度的开始
14.南京政府制定的《律师章程》较前新增添了哪些内容?有些什么变化?律师的属性可以从哪两个方面解释?我国律师的性质发生了什么样的变化? 增添的内容:
1、提高律师年龄为21岁;
2、允许女性担任律师;
3、增加律师公会就法律修改问题向司法部长提出建议的规则;
4、律师登录限于两个地方法院和高等法院;
5、增设了高等法院接受律师惩戒诉讼和惩戒委员会及司法部长复审的规定等。律师的性质,可以从职业属性和阶级属性两个方面来解释。
(一)律师的阶级属性
律师的阶级属性,是指律师制度作为一国法律制度的重要组成部分,而具有与法一样的阶级性,律师作为特定律师制度中的从业人员,从根本上说,它必然服务于统治阶级的根本利益。律师的这一属性,我们从前面介绍各国律师制度的主要内容是完全可以理解的。
(二)律师的职业属性
这是指律师区别于其他职业的本质属性。多数西方国家均将律师定性为“自由职业者”。之所以这样定位,与律师具有的“独立性”是分不开的。“独立性”是律师职业的内在属性。这种属性不仅表现在他与法院、政府的关系上,同时也表现在他与委托人的关系上。在这两种关系上,第一,律师与法院和政府的关系上,其“独立性”表现在律师执业不受法院和政府的干预;第二、律师在与委托人的关系上,这种“独立性”表现在律师执业不受当事人的约束。
“自由职业者”的定性,对律师来说,即表现为律师执业的非官方性或社会性。法官、检察官等公务人员工作的内容具有“职务性”,而律师的工作则具有“自主性”,最初有关律师的定性规定体现在1980年我国颁布的《律师暂行条例》中。该《条例》第一条规定:“律师是国家的法律工作者”。这一定性,虽然沿袭了解放初期我国司法体制上将律师制度看作是司法制度的组成部分的认识,但是,这种定性从当时来看,对律师制度的恢复和发展却起到了重要的作用。
后来,随着我国政治、经济体制改革的深入进行,律师管理体制以及组织形式都发生了变化,而律师是“国家法律工作者”的定性也逐渐失去了制度基础以及现实合理性。2007年修改《律师法》后,第二条明确规定:“本法所称律师,是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。”
目前,我国的律师管理体制采用的是司法行政机关的行政管理与律师协会行业管理相结合的管理体制,即“双重管理体制”。
15.我国律师的主要任务是什么?
(一)维护当事人的合法权益。
(二)维护法律的正确实施。
(三)维护社会公平和正义。
16.律师的工作权利都包括哪些?
一、律师在执业活动中的人身权利不受侵犯
二、律师的调查取证权
三、律师在诉讼活动中的权利
★查阅案卷的权利
★同被限制人身自由的人员会见和通信的权利 ★有得到人民法院适当的开庭通知的权利 ★出席法庭、参与诉讼的权利
★获得本案各种法律文书副本的权利 ★代行上诉的权利 ★代理申诉或控告的权利
四、拒绝辩护、代理的权利
五、为犯罪嫌疑人、被告人申请取保候审或解除强制措施的权利
17.律师的义务都包括哪些?
一、律师对当事人的义务
(一)保守秘密的义务
(二)不得在同一案件中为双方当事人担任代理人
(三)不得私自接受委托、收取费用或接受委托人的财物或者其他利益;
(四)律师接受委托后,无正当理由,不得拒绝辩护或代理
(五)律师不得利用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益; 接受对方当事人的财物或者其他利益,与对方当事人或者第三人恶意串通,侵害委托人的权益;
二、律师对司法机关的义务
(一)不得违反规定会见法官、检察官、仲裁员;不得向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员请客送礼或者行贿,或者致使、诱导当事人行贿。
(二)不得提供虚假证据,隐瞒事实或威胁、利诱他人提供虚假证据,隐瞒事实以及妨碍对方当事人合法取得证据。
(三)不得扰乱法庭、仲裁庭秩序,干扰诉讼、仲裁活动的正常进行。
三、律师对国家和社会应尽的义务
(一)必须依法纳税的义务;
(二)必须加入所在地的地方律师协会,并履行律师协会章程规定的义务;
(三)必须按照国家规定承担法律援助义务;
(四)曾担任法官、检察官的律师,从人民法院、人民检察院离任后两年内,不得担任诉讼代理人或者辩护人。公务员不得兼任执业律师。律师担任各级人民代表大会常务委员会组成人员的,任职期间不得从事诉讼代理或者辩护业务。
(五)不得以诋毁其他律师或者支付介绍费等不正当的手段挣揽业务。
18.根据我国现行法律的规定,律师执业有哪些限制?
(一)律师只能在一个律师事务所执业
(二)国家机关的现职工作人员不得兼任执业律师
(三)曾担任法官、检察官的律师,从人民法院、人民检察院离任后2年内,不得执行诉讼代理人与辩护义务
19.律师在执业技能方面,会见时应注意采用哪些技能?(1)倾听。(2)理解。
(3)不要急于评判
20.律师在执业技能方面,咨询时应注意采用哪些技能?
1、确定选择性办法。
2、分析选择性办法的后果。分析选择办法的后果律师可以这样操作: ①首先应当尽其能力预测各种选择性办法的可能后果,并让当事人确认那些他更能察觉的后果;
②在当事人的参与下,律师按照他的需要把每一个所预测的后果做出有利或不利的描述。
3、衡量选择性办法并做选择。当有几种可选择的办法时,律师可以对几种办法进行对比分析,最后选定哪一种方法 21.律师在谈判时应当注意采用哪些技能?
(一)合法合理的原则
(二)灵活主动的原则
谈判中律师可运用的技巧很多,但在运用技巧时应当首先处理好这样四种关系:
1、理顺律师与聘请方的关系。
2、理顺律师与主谈人的关系。
3、理顺维护中方合法权益与维护外商合法权益的关系。
4、理顺遵守我国法律与尊重国际惯例以及国外法律的关系。
在处理好上述几种关系的前提下,谈判中还应当运用好以下一些技巧:(1)倾听技巧。即借助倾听技巧,捕捉对方的语言信息。
(2)发问技巧。这是谈判中“多听少说”的一种最有效的方法。而发问的目的主要在于了解对方的立场、观点,因此,发问时应当注意: ①提问要得体,既要有针对性,有不使对方为难; ②注意发问的时机,注意对方的心态; ③注意讲话的速度,把握好语言语调; ④一般应先取得对方的同意后再发问。
⑤由一般问题入手,然后再转向专门性的问题;
⑥尽量根据前一个问题的答复,再构造下一个问题的发问; ⑦所有问句应当都紧紧围绕一个中心问题展开; ⑧提出敏感性问题时,应当说明发问的理由; ⑨给予对方以足够的时间经考虑之后答复问题。
(3)应答技巧。在对方发问后,针对对方提出的问题,认真思考后,可采取一些不同的方式进行应答:
①以强击弱法。即用强硬的方式回答对方的提问,反驳对方的理由。
②以弱击强法。这是一种不具有支配力的答法,坚持己方能满足对方的最高限度,有选择地制造双方差距,使对方无可奈何,最后做出让步。
③局部应答法。就是针对对方所提出的一连串问题,不做全面答复,只做局部答复,以避免和盘托出后给对方以可乘之机。
④回避应答法。采取这种方法,主要是在未完全了解对方的真正意图或问话的真正意思的情况下所采用的,一般可以“答非所问”或“记不清楚了”等。
⑤反问应答法。在某些情况下,你可以不做回答,反而提出问题反问对方,以摸清对方的真实意图。⑥模糊应答法。通常是在某些复杂的问题一下子难以做出准确判断时,可采取这种方法。(4)引诱技巧。此法主要是为了把对方紧紧地吸引住,使其顺着自己的思路去考虑问题,并引导其最终接受你的观点。
(5)让步技巧。让步也是谈判中的常用策略,但让步不可随便让。避免出现失误和得不偿失的结果。因此,让步时应当注意如下几点:①不做太大的让步;②最好先让对方让步;③双方可以同时让步;④不做无谓的让步。
(6)扭转技巧。即当双方各持己见,相持不下的僵局出现后,应当注意灵活应对,寻找突破口,善于运用扭转技巧,打破僵局,使谈判能得以继续,保证谈判顺利成功。
22.律师在阅卷时,应当采用哪些分析方法? ①扩大显微法。律师在阅卷中,对发现的不实之处,扩大其范围,加深其程序,强调其性质,使不实处能明显暴露出来。如,②以类相比法。即针对某些错误的证据或判断,用某些属性相同的事物对照比较,从而揭示其错误的方法。
③牵连分析法。这是一种关系推理应用的方法,即律师在阅卷时,将存在对称关系的事物联系起来进行分析,从中找出对当事人有利的证据材料的方法。④因果互证法。这是以原因证明结果或以结果证明原因的方法。
23.律师论辩的基本特点是什么?(1)律师的论辩具有对抗性。(2)律师的论辩具有程序性。(3)论辩必须具有科学性,必须以证据和法律为依据。(4)论辩具有综合性。
24.律师职业道德的基本内容包括哪些?(1)必须始终坚持以服务为中心;(2)以事实为根据、以法律为准绳;
(3)忠于职守,维护国家法律和社会正义;(4)道德高尚,廉洁自律,维护职业形象;
(5)诚实信用、严密审慎、尽职尽责地为当事人提供法律服务;(6)在执业过程中应当保守秘密和当事人的隐私等。
或者
1、律师应当忠于宪法和法律,坚持以事实为根据,以法律为准绳,严格依法执业。
2、律师应当诚实守信,勤勉尽责,尽职尽责地维护委托人的合法权益。
3、律师应当敬业勤业,努力专研业务,掌握执业所应具备的法律知识和服务技能,不断提高执业水平。
4、律师应当珍视和维护律师职业声誉,模范遵守社会公德,注重陶冶品行和职业道德修养。
5、律师应当严守国家机密,保守委托人的商业秘密以及委托人的隐私。
6、律师应当尊重同行,同业互助,公平竞争,共同提高执业水平。
7、律师应当自觉履行法律援助义务,为受援人提供法律帮助。
8、律师应当遵守律师协会章程,切实履行会员义务。
9、律师应当积极参加社会公益活动。
25.律师执业纪律的主要内容包括哪些? 第一、律师在其工作机构的纪律。如律师不得私自接受委托承办法律事务,不得私自向委托人收费、额外报酬或财务。
第二、律师在诉讼与仲裁活动中的纪律。如不得伪造证据,不得威胁、利诱他人提供虚假证据。
第三、律师与委托人、对方当事人关系的纪律。如律师不得利用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益。
第四、律师与同行之间关系的纪律。如不得损害其他律师的威信和名誉。
律师在执业过程中,如果因故意或过失违反法律或执业纪律应当承担相应的行政责任、民事责任和刑事责任。律师可能触犯的罪名有:泄露国家机密罪、侵犯商业罪、行贿罪、侵犯商业秘密罪、伪证罪。
或者
(一)律师在执业机构中应当遵守的执业纪律
(二)律师在诉讼中与法官的关系方面应遵守的执业纪律
(三)律师在与委托人、对方当事人的关系方面应遵守的纪律
(四)律师在同行之间的关系方面应当遵守的执业纪律
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