司法考试商法第五章第八节：和解程序_司法考试商法讲义

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和解程序

和解申请与裁定 和解协议的成立和生效 和解协议的执行 法庭外的和解

破产和解制度，是指债务人不能清偿债务时，为避免破产清算，经与债权人会议协商达成相互间的谅解的一项制度。和解的达成，是依靠债权人的让步来实现的，这是一种消极的解决债务危机的方式。

一、和解申请与裁定

（一）和解的申请人（★）【法条】《企业破产法》第95条 债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。要点：

1.和解程序仅能由债务人提出，债权人或者债务人的出资人都不能提出和解。2.债务人既可以直接提出破产和解，也可以从破产清算程序中转换为破产和解。（清算转和解）3.债务人申请和解的，应当提出和解协议草案。

（二）和解裁定

1.和解申请要由人民法院审查，认为和解申请符合《企业破产法》规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。

此处人民法院对和解申请的审查，更多地是形式上的审查，如申请人是否合格，是否提出和解协议草案。

2.法院裁定和解后，对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使权利。

因此，担保物权人自法院裁定和解之日起可以行使优先权，不受和解程序的约束，相应地，也就对和解协议草案不享有表决权。

二、和解协议的成立生效

1.和解协议的成立。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。要点：

（1）对和解协议草案的表决不分组。这和重整分组表决制度不同。

（2）和解协议草案的表决，不存在强制通过表决的规定，因为和解依赖于债权人的让步，法院的主导作用比重整程序中要弱。（3）“双重多数决”是指表决的人数和表决权均为多数可以通过和解协议。具体是指：①人数过半。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意。②债权人所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上。

2.和解协议的生效。和解协议必须经人民法院裁定认可才能生效。

试题：季某诉赵某解除收养关系，一审判决解除收养关系，赵某不服提起上诉。二审中双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的?A.二审法院应当准许当事人的撤诉申请 B.二审法院可以依当事人和解协议制作调解书，送达双方当事人 C.二审法院可以直接改判 D.二审法院可以裁定撤销原判 选项:ABCD 参考答案：A 解析：【答案】 A 【考点】二审程序中和解的处理 【详解】《民诉意见》第191条规定，当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故本题应选A。