外资并购中外国投资者投资额的准入_国家税务对外投资

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外资并购中外国投资者投资额的准入问题

对外直接投资从20世纪90年代末期开始得到了前所未有的发展。其中，跨国并购已经取代新建投资成为对外直接投资增长的主要推动力。伴随着一波又一波跨国并购浪潮的风起云涌，资本输入国根据本国国情，纷纷制定外资并购市场准入制度，谋求各自的经济发展道路。从本质上而言，市场准入是一国政府对本国市场的监督和管理，是一国主权的体现。由于市场准入制度是和市场经济密切相关的，该制度必然受到经济规律的影响。从国家主权出发，一国对本国市场的监督和管理体现出安全方面的考虑；从经济规律出发，一国对本国市场的监督和管理更注重于效率和公平。合理的市场准入制度应该是平衡安全、效率与公平三者关系，在不同领域有侧重三者之一的监管体制。在众多外资并购市场准入规则中，对外国投资者投资额的限定可以说是最直接的准入限制。在我国，对外国投资者投资额的限制主要来自三个方面：投资总额、投资总额与注册资本的比例、出资比例。

投资总额与注册资本的比例表现为公司自有资金和公司债务的比例，反映出公司的经营规模与风险比例。出资比例表现为投资各方在公司中的股权份额，反映出公司的实际控制权属。就外资市场准入监管而言，二者存在内在的关联和影响。投资总额与注册资本的比例关系，从外资进入规模和外资公司的实际经营规模上起到必要的限制作用，束缚了外国投资者在我国的扩张。出资比例（即股权比例）从外商投资企业内部调控外国投资者的参与程度，从而体现我国对外国投资的导向。

外资持股比例的多少，不仅仅影响公司的管理结构和利润分配，还将对外资准入国的国家产业产生作用，甚至影响到一国的经济安全。我国在外资股权比例的准入调整方面，一方面，与世界各国通常的做法相一致，对某些特殊的、涉及国家重大利益的行业采取外资持股比例上限的做法；另一方面，采取鼓励外资进入的政策，通过确定外资持股比例下限促进外国投资者并购国内企业。在引进资金的同时，更重要的是引进先进的管理体制，以此来改变我国落后的经济管理体制，建立现代公司经营管理制度。然而，将外国投资者出资比例不得低于25％的要求，适用于外国投资者和外资企业在我国举办的所有外商投资企业，客观上必然会限制某些外资进入我国市场，影响我国对外资的使用效率。而且，外资比例达不到注册资本的25％即加以拒绝的做法也显得不合时宜，缺乏必要的灵活性。因此，变更这一要求也是必然的。《关于外国投资者并购境内企业的规定》没有对外国投资者提出出资比例25％的要求。如果外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25％的，该企业不享受外商投资企业待遇。这一改变的意义重大，既排除了以往限制部分外资进入的不合理要求，又排除了外资企业和内资企业的待遇差别，也兑现了我国加入WTO的承诺即遵守无差别待遇原则。可以预见，不论外国投资者的出资比例多少，未来外商投资企业的特殊待遇将逐渐消失。

综上所述，作为调整外资市场准入的手段，投资总额和出资比例的相关法律要求既属于技术性的调整方法，注重调整的灵活性与差异性，又体现出原则性的调整特征，强调统一和一致性。但是，从实现市场准入的调整目标“效率、公平与安全”来讲，技术性调整更加有利于实现这三个目标。在外资并购中，外国投资者的投资总额和出资比例要求应更加注重灵活性与差异性，而不是单一的、原则性的规定。只有这样，才能合理、充分地利用外资，达到使用外资上的公平、效率与安全。