拆迁拆违的三大争议与思考_对控违拆违工作的思考
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拆迁拆违的三大争议与思考
各地频频上演的拆迁事件表明，拆迁问题已到了不得不解决的时候了。
土地所有权界定之争
从法律上，国家对公民的房屋和土地的使用权是如何进行界定的？国家对公民的房屋和土地使用权的法律界定相当宽泛：比如《宪法》、《民法通则》、《城市房地产管理法》，以及相当数量的其他法律、规章及政策，均对保护公民私有房屋和土地使用权作了明确的规定。
而事实上，《城市房屋拆迁管理条例》在制定对房屋所有权变化的现状上反映并不充分。原来的房屋绝大部分都是单位的公房，其所有权归国家，现在绝大部分住宅的房屋所有权变成了个人的，显然现有的《城市房屋拆迁管理条例》还有进一步修改的必要。
条例》违《宪》之争
目前全国各地强制拆迁公民合法私有房屋的主要依据是国务院制订的《城市房屋拆迁管理条例》。
《拆迁条例》的两个主要问题：首先是对城市房屋拆迁项目的性质未做任何区分。无论是市政建设、社会公益事业建设还是房地产开发经营项目，其所涉及的房屋拆迁均属于《拆迁条例》的调整范围。但在市政、公益项目的建设拆迁中，因限于政府财力，不可能提供与商业开发项目相同的补偿安置标准，因而引发了诸多社会矛盾，妨碍了市政、公益拆迁项目的正常进行。同时，市政、公益项目建设拆迁与开发经营项目拆迁在目的性上有根本的区别，后者明显是营利性的，但根据《拆迁条例》却同样能以“城市建设需要”进行拆迁，还可以借助行政强制措施作为最后的保障，这不仅在法理上违反了民事活动自愿公平，等价有偿的基本精神，而且在实际运作中，也由于双方实力对比不平等，而使得拆迁人——即开发商的利益得到更多的体现。
其次，在现有的房屋拆迁实践中，由于现行法律中的空白，一般对土地使用权都不予补偿。这是我国所奉行的地产分离的管理模式相适应的：房屋拆迁涉及的问题由房产法调整，不涉及土地的问题，土地问题则归于土地管理法的调控范围内；但根据《土地管理法》的立法原则，如果受让他人正在使用的国有土地使用权，也应支付地价款。因此，随着近年来各城市地价的不断上升，那些从优质地段迁出的被拆迁的房屋土地所有人，根据《拆迁条例》的规定居然无法得到土地使用权转让金，显然与情理不符！特别是在商业性开发的拆迁中，土地使用权被开发商无偿取得，而广大被拆迁人还得承受迁居偏僻地段后所带来的工作、生活、就医、购物、入学等诸多生活的不便，这也有悖民法上公平的基本精神！
《宪法》对私产的认定与保护。《宪法》第39条规定：“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”按《宪法》、基本民事法律及专门法律规范，强制拆迁只能强制被拆迁人依法履行自己与拆迁人在自愿的基础上形成的具有强制约束力的协议义务。
北京晟智律师事物所律师王晓涛对国务院制订的《城市房屋拆迁管理条例》认为，《条例》中有关强制拆迁的规定本身严重违反《宪法》及《立法法》，按照《立法法》第8条规定，涉及对民事基本权利及财产权利的调整只能由基本法律调整。而根据《宪法》第62条之规定，基本法律的制订主体只能为全国人民代表大会。由此看来，《条例》中有关强制拆迁的规定是立法权的严重越位，甚至是滥用。
政府角色之争
一个简单的事实是：政府在城市拆迁中既是“运动员”又是“裁判员”。在诸多拆迁纠纷中，可以看到，政府或多或少的都起了作用。有的地方的拆迁办公室，看上去是一个行使政府权力的机构，摇身一变马上又变成为直接的拆迁人。一套班子，两块牌子，这种定位上的不清楚，再加上在拆迁运作中，有的拆迁行为笼罩上一层社会公共利益的外壳，瞬时变得很冠冕堂皇。这种做法不但损害了老百姓的利益，也使得现在的矛盾越来越突出。
华东政法大学行政法教研室主任朱芒说，在商业拆迁中，政府拆、政府判难以保证拆迁户的权利，政府代理开发公司的拆迁实质上是不恰当地介入市场的行为。而一旦介入，政府难免倾向地区投资商而侵犯原住居民的权利。
中国政法大学民商法学院副院长费安玲教授认为，所谓社会公益性是来源于公众的利益，应直接造福于民众，而不是首先造福于商人，而千方百计“绕道”公共利益谋取商业利益无异于犯罪。
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