市委党校在职研究生考试题_在职研究生考试真题
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中共重庆市委党校2012在职研究生招生试题
第一部分:政治理论
一、简答题目
1、简答马克思主义的科学理论体系
答:是由一系列的基本理论、观点和基本方法构成的科学体系,它是一个完整的整体。其中,马克思主义哲学、马克思主义政治经济学和科学社会主义,是马克思主义理论体系不可分割的三个主要组成部分。
2、简答马克思主义的物质观
答:列宁关于物质的定义:物质是标志客观实在的哲学范畴,这种客观实在是人通过感觉感知的,它不依赖于我们的感觉而存在,这我们的感觉所复写、摄影、反映。客观实在性是物质的唯一特性。物质和意识的关系:物质决定意识,意识依赖于物质并反作用于物质。从与意识的对立统一关系中去把握物质、规定物质,是马克思主义关于物质世界本质观点的根本特点。
3、简答实践的基本特征
答:客观物质性、自觉能动性、社会历史性
4、简答事物发展的量变和质变及其辩证关系
答:(1)量变和质变是事物变化的两种形式。量变是事物数量的增减或秩序的变更,是保持事物的质的相对稳定性的不显著变化,体现了事物渐进过程的连续性,是一种渐进的、不显著的变化。质变是事物根本性质的变化,是一种质态向另一种质态的飞跃,是渐进过程的中断。(2)量变和质变的关系:二者是辩证统一的。量变是质变的必要准备;质变是量变的必然结果;量变和质变相互渗透。量变质变规律体现了事物发展的渐进性和飞跃性的统一。
5、人民群众在创造历史过程中的决定作用
答:人民群众是物质财富的创造者;人民群众是社会精神财富的创造者;人民群众是社会变革的决定力量;人民群众既是先进生产力和先进文化的创造主体,也是实现自身利益的根本力量。
6、简答商品经济产生的历史条件
答:社会分工的出现。生产资料和劳动产品属于不同的所有者。
7、简答经济全球化
答:指在生产不断发展、科技加速进步、社会分工和国际分工不断深化、生产的社会化和国际化程度不断提高的情况下,世界各国、各地区的经济活动越来越超出一国和地区的范围而相互联系、相互依赖的一体化过程。
8、简答新经济政策
苏俄在1921年开始实行的向社会主义过渡的经济政策。新经济政策的实行是以征收粮食税代替余粮收集制为标志。核心是通过发展商品经济来发展社会主义。基本思路有:把建设社会主义作为一个长期探索、实践的过程;把大力发展生产力、提高劳动生产率放在首要地位;在多种经济成分并存的条件下,利用商品、货币和市场发展经济。
9、简答毛泽东思想活的灵魂
答:毛泽东思想活的灵魂是贯穿于新民主主义理论、社会主义革命和社会主义建设理论、革命军队建设和军事战略的理论、政策和策略的理论、思想政治工作和文化工作的理论、党的建设理论的立场、观点和方法。它们有三个基本方面:实事求是、群众路线、独立自主。
10、简答科学发展观的主要内容
答:是指以人为本的、全面的、协调的、可持续的发展观。科学发展观第一要义是发展,核心是以人为本,基本要求是全面协调可持续,根本方法是统筹兼顾。
11、简答社会主义本质理论的内涵
答:把解放和发展生产力纳入社会主义的本质;突出强调消灭剥削,消除两极分化,最终达到共同富裕这一社会主义社会发展的目标;党的十六大以来,以胡锦涛为总书记的党中央作出了“社会和谐是中国特色社会主义的本质属性”的重大判断。这个重大判断,深化了对社会主义本质的认识。科学发展和社会和谐是中国特色社会主义的两大基本要求。
12、简答全面建设小康社会新的更高的要求
答:增强发展协调性,努力实现经济又好又快发展;扩大社会主义民主,更好地保障人民权益和社会公平正义;加强文化建设,明显提高全民族文明素质;加快发展社会事业,全面改善人民生活;建设生态文明,基本形成节约能源资源和保护生态环境的产业结构、增长方式、消费模式。
13、简答资源节约型社会
答:是指以能源资源高效率利用的方式进行生产、以节约的方式进行消费为根本特征的社会。
14、简答基层群众自治制度
答:人民依法直接行使民主权利,管理基层公共事务和公益事业,实行自我管理、自我服务、自我教育、自我监督,对干部实行民主监督,是人民当家作主最有效、最广泛的途径,必须作为发展社会主义民主政治的基础性工程重点推进。
15、简答中国共产党第一次全国代表大会
答:于1921年7月23日在上海法租界望志路106号举行,最后一天的会议改在嘉兴南湖的游船上举行。参加大会的有12名代表,他们来自7个地方,代表50多名党员。大会确定党的名称为中国共产党。党的纲领是:以无产阶级革命军队推翻资产阶级,采用无产阶
级专政以达到阶级斗争的目的,消灭阶级,废除资本私有制,以及联合第三国际等。大会选举产生了由陈独秀、张国焘、李达组成的党的领导机构:中央局,以陈独秀为书记。党的一大正式宣告了中国共产党的成立。
二、辨析或案例题
1、思维和存在、精神与物质的关系问题是哲学的基本问题
答:哲学基本问题的内容:第一方面,思维和存在谁为第一性、谁为第二性的问题,第二方面,人们的思维级能不能正确认识客观世界的问题。对哲学基本问题第一方面的不同回答是划分唯物主义和唯心主义的唯一标准。对哲学基本问题第二方面的不同回答,哲学又可以划分为可知论和不可知论。与哲学基本问题相一致,社会存在与社会意识的关系问题是社会历史的基本问题。历史唯物主义认为社会存在决定社会意识,历史唯心主义认为社会意识决定社会存在。
2、自然规律与社会规律的联系与区别
答:自然规律是自然现象固有的、本质的、必然的、稳定的联系。社会规律是通过人们的活动表现出来的社会生活过程诸现象间的本质的、必然的稳定的联系。二者按作用范围不同,都可分为一般规律、特殊规律和个别规律。两者之间的联系:它们都具有不以人的意志为转移的客观性。两者之间的区别:自然规律是作为一种盲目的无意识的力量起作用,社会规律则是通过抱有一定目的和意图的人的有意识的活动实现的;社会规律中既存在客观制约主观的关系,又存在着主观制约客观的关系;自然规律只要具备了同样的客观物质条件就可以以完全相同的形式反复出现,社会规律则是历史的,在不同的社会、国家、民族以及不同的历史阶段都有不同的表现形式;认识社会规律比认识自然规律要困难得多。
3、真理的绝对性和相对性及其辩证关系
答:(1)真理的绝对性:即具有绝对性的真理,是指真理的无条件性、无限性。A、任何真理都必然包含着同客观对象相符合的客观内容,都同谬误有原则的界限,都不能被推翻。B、为类认识按其本性来说,能够正确认识无限发展的物质世界,认识每前进一步,都是对无限发展着的物质世界的接近,这一点也是绝对的、无条件的。(2)真理的相对性:即具有相对性的真理,是指真理的有条件性、有限性。A、真理所反映的对象是有条件的、有限的。B、真理反映客观对象的正确程度也是有条件的、有限的。(3)真理的绝对性和相对性是辩证统一的。A、具有绝对性的真理和具有相对性的真理是相互渗透和相互包含的;B、具有相对性的真理和具有绝对性的真理又是辩证转化的。、4、所有制与所有权的区别和联系
答:生产资料所有制内涵包括经济意义和法律意义两个方面。经济意义上的所有制是指事实上生产资料归谁所有、归谁支配,并凭借这种所有和支配实现生产和获得剩余产品。法律上的所有制是由占有生产资料的法律原则决定的。所有制和所有权二者既有区别,也有密切的联系。所有制是所有权的基础,所有制决定所有权,所有权是所有制的法律形态,它反映着经济关系的意志关系。这种意志关系或者法的关系的性质在根本上是由这种经济关系本身决定的。
5、新民主主义革命的三大法宝及其相互关系
答:统一战线、武装斗争、党的建设,是中国共产党在中国革命中战胜敌人的三大法宝。(1)统一战线,是无产阶级政党策略思想的重要内容。A、是由中国半殖民地半封建社会的阶级状况所决定的。B、是由中国革命的长期性、残酷性及其发展的不平衡性所决定的。(2)武装斗争,是中国革命的特点和优点之一。坚持党对军队的绝对领导是建设新型人民军队的根本原则;全心全意为人民服务是人民军队的唯一宗旨。(3)党的建设,中国共产党领导革命取得胜利,必须不断加强党的思想建设、组织建设和作风建设。A、党的建设的特殊困难和主要矛盾。是党内无产阶级思想和非无产阶级思想之间的矛盾成为主要矛盾。B、党的建设的最大特点是必须把思想建设始终放在首位。C、在加强党的思想建设的同时,必须加强党的组织建设和作风建设,必须把党的建设同党的政治路线紧密联系起来。D、党在领导新民主主义革命的过程中,把党的建设作为一项伟大的工程,形成了理论和实践相结合的作风、和人民群众紧密地联系在一起的作风以及自我批评的作风。
6、社会主义首先在经济文化相对落后的国家取得胜利的原因
答:(1)经济文化相对落后的国家可以先于发达资本主义国家进入社会主义,是由革命的客观形势和条件所决定的。(2)经济文化相对落后的国家可以先于发达资本主义国家进入社会主义,是不违背生产关系一定要适合和产力状况的规律。(3)经济文化相对落后的国家率先进入社会主义,也是历史发展规律作用的结果。
7、共产主义理想与社会主义共同理想的关系
答:(1)共产主义理想是我们追求的远大目标和最终,社会主义共同理想是我们现实追求的具体目标和近期目标。共产主义理想决定社会主义共同理想的方向,从社会主义到共产主义是一个循序渐进的过程。(2)实现社会主义共同理想是实现共产主义理想的一个阶段性目标。实现社会主义共同理想是实现共产主义理想的基础和前提。(3)我们要把共产主义远大理想与中国特色社会主义共同理想结合起来,积极投身于建设中国特色社会主义事业的伟大实践。
8、科学技术是第一生产力辨析
答:一是科学技术对经济发展起着第一位的变革作用。二是科学技术在和产力诸要素中成为主要的推动力量。三是科学技术使管理日益现代化。科教兴国战略和人才强国战略。
9、正确处理公平和效率的相互关系
答:注重社会公平,正确处理公平和效率的相互关系,防止两极分化。(1)改革开放以后,首先提出了效率优先、兼顾公平的原则,提高了效率,但是也拉大了差距。(2)规范收入分配秩序,主是要通过完善分配政策使社会主义初级阶段不可避免存在的收入差距保持在合法和适度的范围内。(3)实现社会主义公平正义是中国特色社会主义的内在要求,社会
主义应该也能够更好地处理好公平与效率的关系。
10、坚持党的领导、人民当家作主和依法治国的有机统一
答:(1)中国共产党的领导是人民当家作主和依法治国的根本保证。(2)人民当家作主是社会主义民主政治的本质和核心要求,是社会主义政治文明建设的出发点和归宿。(3)依法治国是党领导人民治理国家的基本方略。总之,党的领导、人民当家作主和依法治国统一于建设中国特色社会主义民主政治的伟大实践之中,决不能把它们分割开来或对立起来。
11、辨析个人理想与社会理想的关系
答:强调个人理想要符合社会理想,并不是要排斥和抹杀个人理想,而是要摆正个人理想同社会理想的关系。社会理想是个人理想的凝聚九升华,代表和反映着人们的共同愿望和根本利益,归根到底要靠全体社会成员的共同努力来实现,并具体体现在每个社会成员为实现个人理想而进行的活生生实践中。当社会理想同个人理想有矛盾冲突的时候,有志气、有抱负的人可以作出最大的自我牺牲,使个人的理想服从于全社会的共同理想。
12、辨析世界观与人生观的关系
答:世界观是人们对生活在其中的世界以及人与世界的关系的总体看法和根本观点。人生观是世界观的重要组成部分,是人们在实践中形成的对于人生目的和意义的根本看法,它决定着人们实践活动的目标、人生道路的方向和对待生活的态度。世界观和人生观的关系;一方面,世界观决定人生观,有什么样的世界观,就有什么样的人生观。另一方面,人生观又对世界观的巩固、发展和变化起着重要的作用。
三、论述题
1、论价值规律及其作用
论:价值规律:商品的价值量由生产商品的社会必要劳动时间决定,商品交换以价值量为基础,实行等价交换的原则。价值规律的作用及其消极后果:(1)价值规律的作用。A、自发地调节生产资料和劳动力在社会各生产部门之间的分配比例。B、自发地刺激社会生产力的发展。C、自发地调节社会收入的分配。(2)、价值规律在对经济活动进行自发调节时,必然会产生一些消极的后果。A、可能导致垄断的发生,阻碍技术的进步。B、可能引起商品生产者的两极分化。C、可能出现比例失调的状况,造成社会资源的浪费。
2、论社会主义发展的前进性和曲折性
论:(1)社会主义作为新生事物,其成长不会一帆风顺。社会主义的产生和成长,意味着对资本主义旧社会的否定,这必然要遭到资本主义势力的拚死反抗。(2)社会主义社会的基本矛盾推动社会发展,是作为一个过程而展开的,人们对它的认识也有一个逐渐发展的过程。社会主义的基本矛盾推动社会发展,体现了生产关系一定要适合生产力状况的规律、上层建筑一定要适合经济基础状况的规律。(3)经济全球化对于社会主义的发展既有机遇又有打挑战。全球化已成为当代世界发展的不可逆转的历史趋势和充满矛盾的客观进程。
社会主义国家参与国际交往,只能是一个把握机遇、趋利避害、因势利导、曲折前进的过程。
3、论确立社会主义基本制度的重大意义
论:胡锦涛在党的十七大报告指出:“新民主主义革命的胜利,社会主义基本制度的建立,为当代中国一切发展进步奠定了根本政治前提和制度基础。”第一,社会主义基本制度的建立,为当代中国一切发展进步奠定了制度基础。第二,社会主义基本制度的确立,使广大劳动人民真正成为国家的主人。第三,中国社会主义基本制度的确立,使占世界人口四分之一的东方大国进入了社会主义社会,这是世界社会主义运动历史性的伟大胜利。第四,在一个经济文化落后的东方大国中顺利地实现了从新民主主义到社会主义的转变,建立了社会主义的基本制度,是马克思列宁主义关于社会主义革命理论在中国正确运用和创造性发展的结果。
4、论正确处理改革、发展、稳定的关系
论:改革是动力,发展是目的,稳定是前提。正确处理改革、发展、稳定的关系要求做到:(1)保持改革、发展、稳定在动态中的相互协调和相互促进。做到在社会稳定中推进改革和发展,通过改革和发展促进社会稳定。(2)把改革的力度、发展的速度和社会可以承受的程度统一起来。改革和发展要始终注意适应国情和社会的承受能力,要统筹安排改革和发展的举措,精心处理稳定同改革、发展的关系,及时化解矛盾,排除不安定因素,以保持稳定,促进改革和发展。(3)把不断改善人民生活作为处理改革、发展、稳定关系的重要结合点。人民群众是改革发展的主体和动力,是稳定的力量源泉和深厚基础。改善人民生活,让人民共享改革和发展的成果,是我们致力于发展、积极推进改革、坚持维护稳定的共同目的。建设社会主义和谐社会就是要以改革促进和谐,以发展巩固和谐,以稳定保障和谐。
5、论依法治国,建设社会主义法制国家
论:第一,依法治国是党领导人民治理国家的基本方略。发展社会主义民主,健全社会主义法制,依法治国,建立社会主义法治国家,是建设中国特色社会主义的重要目标。(1)依法治国的科学内涵。依法治国就是广大人民群众在党的领导下,依照宪法和法律规定,通过各种途径和形式管理国家事务,管理经济文化事业,管理社会事务,保证国家各项工作都依法进行,逐步实现社会主义民主的制度化、法律化、使这种制度和法律不因领导人的改变而改变,不因领导人看法和注意力的改变而改变。(2)依法治国的重要意义。依法治国是社会文明进步的显著标志,是国家长治久安的重要保障,是社会主义民主政治的基本要求,也是建设中国特色社会主义经济、政治、文化,构建和谐社会的必然要求。A、依法治国是中国共产党执政方式的重大转变,有利于加强和改善党的领导。B、依法治国是发展社会主义民主、实现人民当家作主的根本保证。C、依法治国是发展社会主义市场经济和扩大对外开放的客观需要。D、依法治国是国家长治久安的重要保障。第二,加强
社会主义法制建设。社会主义法制是人民按照自己的意志,通过国家政权建立起来的法制制度和执法原则,是人民当家作主和治理国家的基本方法。加强社会主义法制建设的基本要求,是有法可依、有法必依、执法必严、违法必究。有法可依是前提,有法必依是核心,执法改严是关键,违法必究是保障。当前及今后一段时间,加强法制建设的主要任务是:要坚持科学立法、民主立法,完善中国特色社会主义法律体系。
6、论社会主义核心价值体系的基本内容
论:(1)坚持马克思主义指导思想。马克思主义指导思想是社会主义核心价值体系的灵魂。第一,马克思主义深刻揭示了人类历史发展的客观规律,为人类的进步、社会发展,指明了正确方向。第二,马克思主义是科学是真理,是被100多年来的世界历史发展进程,特别是被中国革命建设和改革实践所证明了的科学原理,是引导我们前进的旗帜。第三,指导思想只能搞一元化,不能搞也没有指导思想的多元化。(2)树立中国特色社会主义理想。理想体现了人们对美好生活的向往和追求,是一个国家和民族奋勇前进的精神动力。中国特色社会主义共同理想作为社会主义核心价值体系的主题,解决的是走什么路、实现什么目标的问题。理想是有层次的,对中国共产党人来说,最高理想是实现共产主义。(3)弘扬民族精神和时代精神。民族精神和时代精神作为社会主义核心价值体系的精髓,解决的是应当具备什么样的精神状态和精神风貌的问题。民族精神是一个民族在长期共同社会实践中形成的民族意识、民族心理、民族品格、民族气质和总和,是民族文化中固有的并且延绵不断一种历史文化传统,是民族文化最本质、最集中的体现。民族精神和时代精神相互交融,深深熔铸在民族的生命力、创造力和凝聚力之中,共现构成中华民族自立自强的精神品格,成为推动中华民族伟大复兴的精神动力。(4)树立社会主义荣辱观。荣辱观,是人们对荣誉和耻辱的根本看法和态度。社会主义荣辱观作为社会主义核心价值体系的基础,解决的是人们行为规范的问题。树立社会主义荣辱观,形成褒荣贬辱的新风尚,是一个长期的过程。
7、论保持党同人民群众的血肉联系
论:(1)如何对待人民群众,是一个根本的立场问题。我党逐步形成了一切为了群众,一切依靠群众,从群众中来,到群众中去的群众路线。A、为了群众、相信群众、依靠群众,是马克思主义政党的本质要求。B、保持同人民群众的血肉联系,是党能否长期执政的关键所在。C、始终保持同人民群众的血肉联系,是中国共产党战胜各种困难和风险、不断取得事业成功的根本保证。(2)保持同人民群众的血肉联系,必须加强和改进党的作风建设,大力推进反腐倡廉建设,进一步增强拒腐防变和抵御风险能力。(3)腐败是毒害党群众关系的根源。党的十七大第一次把反腐倡廉建设同思想建设、组织建设、作风建设、制度建设一起确定为党的建设的基本任务。
8、论科学对待人生环境
论:人生环境,就是人们的社会实践活动所赖以展开的各种关系的总和。(1)促进自我身
心和谐。当前我们大学生产生的心理问题主要是两个方面:A、大学生处于特定的心理期,这是产生心理问题的内因。B、社会环境的影响,这是产生心理问题的外因。保持心理健康的途径和方法有:A、树立正确的世界观、人生观、价值观。B、掌握应对心理问题的科学方法。C、合理调控情绪。D、积极参加集体活动,增进人际交往。(2)促进个人与他人的和谐。第一,促进个人与他人的和谐应坚持的原则:平等原则、诚信原则、宽容原则、互助原则。第二,正确认识和处理竞争与合作的关系。要正确认识竞争,正确认识合作。正确处理好竞争与合作的关系。从形式上看,竞争与合作是对立的,而从本质上看,二者又是相互伴随、相互统一的。竞争离不开合作,竞争获得的胜利,通常总是某一群体或多个群体之间通过合作的结果。(3)促进个人与社会的和谐。第一,正确认识个体性与社会性的统一关系。第二,正确认识个人需要与社会需要的关系。第三,正确认识个人利益与社会利益的统一关系。第四,正确认识享受个人权利与承担社会责任的统一关系。(4)促进人与自然的和谐。第一,正确认识人对自然的依存关系。第二,科学把握人对自然的改造活动。第三,深入理解人与自然的关系。第四,建设生态文明,是党的十七大首次提出的一项重要战略任务。
9、论我国公民的基本权利和义务
论:公民是指具有一个国家的国籍,并根据该国宪法和法律规定,享受权利和承担义务的自然人。我国宪法规定:凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。(1)我国公民的基本权利。A、平等权。B、政治权利自由。第一,选举权和被选举权。第二,政治自由。C、宗教信仰自由。D、人身自由权。E、批评、建议、申诉、控告、检举权和取得国家赔偿权。F、社会经济权。主要包括:财产权、劳动权、休息权、物质帮助权。G、文化教育权。H、特定主体权利。(2)我国公民的基本义务。A、维护国家统一和全国各民族团结。B、遵守宪法和法律。C、维护祖国的安全、荣誉和利益。D、保卫祖国、依法服兵役和参加民兵组织。E、依法纳税。F、其他义务。
第二部分:法理学
一、简答题
1、简述法的特征
答:(1)法以人的行为关系作为调整对象(2)法是一种规范性的文学(3)法是由国家制定、认可和解释的(4)法规定人们的权利和义务(5)法是由国家强制力予以保证并通过一定程序实施的。
2、简述当代中国法的渊源
答:(1)立法机关制定的法律(2)行政机关的决策和决定(3)司法机关的司法判例和法律解释(4)国家政策(5)国际法
3、简述法律规则的特征
答:第一,法律规则的确定性。第二,法律规则的可操作性。第三,法律规则适用上的优先性。
4、简述法律关系客体及其种类
答:法律关系客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向、影响和作用的对象。种类:(1)物(2)人身、人格(3)精神产品(4)行为及结果。
5、简述权利和义务的关系
答:(1)结构上的相关关系(2)数量上的等值关系(3)功能上的互补关系(4)价值意义上的主次关系
6、简述法律责任的功能
答:(1)惩罚功能(2)救济功能(3)预防功能
7、简述正当法律程序的要素特征
答:(1)角色分化(2)决定者的中立性(3)当事人的平等性(4)当事人充分享有陈述的权利(5)对立意见的交涉
8、简述法律起源的基本规律
答:(1)在调整方式上,从个别调整到规范性调整,再由规范性调整到法的调整。(2)在规范形式上,从习惯到习惯法,再由习惯法到制定法。(3)在法律与其它规范的关系上,从浑然一体到相对独立。
9、简述法制现代化的基本模式
答:(1)内发型法制现代化模式(2)外发型法制现代化模式(3)混合型法制现代化模式。
10、什么是法治
答:(1)法治是一种治国的基本方略(2)法治是一种依法办事的社会状态(3)法治体现了一种法律价值、法律精神。
11、简述法制与法治的区别
答:第一,词议不同。第二,法治与法制概念的文化底蕴不同。第三,法治与法制概念的内涵不同。第四,法治与法制概念的产生和存在的时间和意义不同。第五,法治与法制概念的基础和目标不同。第六,具有的价值观念不同。
12、简述我国立法基本原则
答:(1)法治原则(2)民主化原则(3)科学性原则(4)原则性与灵活性相结合的原则(5)保持法的严肃性、稳定性、连续性与适时的立、改、废、清理、汇编相结合的原则。
13、简述社会主义法治理念的基本内涵
答:基本内涵是:依法治国、执法为民、公平正义、服务大局、党的领导。第一,依法治国是社会主义法治的核心内容;第二,执法为民是社会主义法治的本质要求;第三,公平正义是社会主义法治的价值追求;第四,服务大局是社会主义法治的重要使命;第五,党的领导是社会主义法治的根本保障。
14、简述法与国家的关系
答:法和国家的关系极为密切。首先,我们来分析法对国家的依赖,法从属于国家。第一,从法的创立和实施上看它对国家的依赖。第二,从国家性质直接反映法的性质上看法对国家的依赖。第三,从国家职能和任务规定法的作用和任务上看法对国家的依赖。第四,国家的形式对法的创立、存在的形式以及实施方面的特点也有直接影响。其次,我们来分析国家对法的依赖。没有法就没有国家。第一,国家的形式、结构及各种基础制度需要通过法律加以确定。第二,国家职能需要借助法予以实现。第三,法可以进一步完善国家制度。
15、简述法与党的政策的关系
答:政策有不同于法律规范的特点。第一,两者制定的组织和程序不同。第二,两者实施方式不同。第三,两者调整范围也有区别。第四,法律比较规范化、定型化;党的政策一般比较原则,但执行效应快。党的政策和法都是社会主义上层建筑的组成部分,都服务于社会主义现代化建设,因此,两者是一致的。党的政策和法还具有相互作用的关系。首先,党的政策对法的指导作用。其次,法对党的政策的制约作用。
二、辨析题
1、法具有阶级性,因此法调整的社会关系都是阶级关系、政治关系。
答:不对。首先,法是统治阶级意志的体现,维护统治阶级的利益,并不意味着法律对统治阶级内部的违法犯罪行为就不加管束。其次,法是统治阶级意志的体现,维护统治阶级的利益,并不意味着法律就完全不顾及被统治阶级的愿望和要求。再次,法是统治阶级意志的体现,维护统治阶级的利益,并不意味着法律就不保护社会公共利益。最后,法是统治阶级意志的体现,维护统治阶级的利益,但由于某些法律的内容、形式、作用效果并不以阶级为界限,而是还有某些相同或相似性,也就是我们平时所说的法具有共同性的特点。
2、法由经济基础所决定,只要经济基础没有根本变化,法也不会发生变化。
答:不对。物质生活条件尤其是经济条件对法具有决定性作用,并不意味着法总是符合客观经济条件和经济规律的要求。法不是以意志为基础,而是以社会为基础的,无视法与客观经济规律之间的联系,单纯地把法律看成是主观意志的产物,固然是不对的,但无视法的主观意志性,而把法律与客观经济规律混为一谈,也同样是错误的。
3、地方性法规与行政法规之间对同一事项的规定不一致时,应该由全国人大常委会裁决适用哪一种规范性法律文件。
答:不对。行政法规的效力和地位在宪法、法律之下,在地方法规之上。
4、重庆市人民政府有权制定重庆市地方性法规。
答:对的。地方人民政府也包括自治区人民政府及自治区人民政府所在地的市的人民政府,及其各部门在其职权范围内依照法律、行政法规、地方性法规制定的规范性文件,其法律地位和效力低于地方性法规。
5、“新法”优于“旧法”。
答:对的。如果同一立法机构针对同一问题依照相同的立法程序先后制定了两个以上的法律规范,那么后制定的法律效力优于先前制定的法律的效力,即通常所谓的“新法优于旧法原则”。
6、法律规则即法律条文。
答:不对。法律规则逻辑结构的诸要素可能规定在同一个法的条文或同一个法中,也可能规定在不同的条文或不同的法中。但是缺少其中任何一部分要素,都不能算作完整的法律规则。
7、在刑法中,行为人认识错误可构成免责。
答:不对。法律责任的免除,即免责,是指虽然行为者的行为为具备承担法律责任的条件,但由于出现了法定的事由,可以免除法律责任。主要有七种免责情形:时效免责、不诉免责、自首立功免责、补救免责、协议免责或意定免责、自助免责、人道路主义免责。
8、法治的主体是国家机关,客体是公民和其他组织。
答:不对。法治是依据特定的价值观所构建的普遍认同、遵守的良法来治理国家、管理社会的一种方式。法治的社会含义:(1)法治是一种治国的基本方略。(2)法治是一种依法办事的社会状态。(3)法治体现了一种法律价值、法律精神。
9、在我国,由全国人大常委会委员长公布法律。
答:不对。我国宪法规定,中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定和全国人民代表大会常务委员会的决定公布法律。
10、法律汇编属于立法行为。
答:不对。法律汇编又称法规汇编,是在不改变内容的前提下,按一定顺序、依据一定标准交各项新的规范性法律文件,加以系统编排,汇编成册。
11、重庆市高级人民法院对法律所作的解释叫审判解释。
答:不对。审判解释是由最高人民法院对人民法院在审判过程中具体应用法律问题所作的解释。我国的审判解释权由最高人民法院统一行使,地方各级人民法院都没有对法律的解释权。
12、马克思在评论普鲁士莱茵省制定的林木盗窃法时指出:“我只是由于表现自己,只是由于踏入现实的领域,我才进入受立法者支配的范围。对于法律来说,除了我的行为以外,我是根本不存在的,我根本不是法律的对象。”这句话表明“我”可以不受法律的约束。答:不对。法是由国家制定或认可,按一定的程序制定出来的,并通过一定程序进行修改或废除。法的重要原则就是权利和义务相一致,因此法既规定权利也规定义务,一个人在享有权利的同时也要履行义务。
三、论述题
1、试述法的本质
论:法的本质不同于法的特征,它并不是从法所表现出来的现象中可以直接感知的,它属
于内在的、深层次的因素。要通过对法的现象的深入分析和研究,通过抽象思维才能认识它。(1)法是国家意志,即统治阶级意志的体现。首先,法是统治阶级意志的体现,维护统治阶级的利益,但这并不意味着法律对统治阶级内部的违法犯罪行为就不加管束。其次,法律是统治阶级的意志的体现,维护统治阶级的利益,并不意味着法律就完全不顾及被统治阶级的愿望和要求。再次,法是统治阶级意志的体现,维护统治阶级的利益,并不意味着法律就不保护社会公共利益。最后,法是统治阶级意志的体现,维护统治阶级的利益,但由于某些法律的内容、形式、作用效果并不以阶级为界限,面是带有某些相同或相似性,也就是我们平时所说的法具有共同性和特点。(2)物质生活条件是法的决定性因素。物质生活条件尤其是经济条件对法具有决定性的作用,并不意味着法总是符合客观经济条件和经济规律的要求。法不是以意志为基础,而是以社会为基础的。一方面,我们不能从唯心主义的唯意志论来理解法的本质属性。但另一方面,也不能否认法的阶级意志,而仅讲法是社会物质生活的反映。(3)物质生活条件以外的因素对法的影响。物质生活条件以外的各种因素,其范围是很广的,主要包括政治、法律、思想、道德、文化、历史传统、民族、宗教、习惯等。政治、法律、哲学、宗教、文学、艺术等的发展是以经济发展为基础的,但是,它们又都是互相影响并对经济基础发生影响。可见,政治、哲学、宗教等经济以外的因素同样对法律有影响。
2、试述法律部门划分标准及我国法律体系。
论:法律部门划分标准:(1)法律的调整对象,即法律所调整的社会关系,是划分法律部门的主要和第一位标准。(2)法律的调整方法,即法律影响社会关系的方式和手段,是划分法律部门的次要和第二位标准。我国的法律体系可以划分为七个主要部门:宪法部门、民商法部门、行政法部门、经济法部门、社会法部门、刑法部门、程序法部门。每个法律部门中又包括若干子部门,有些子部门下面还可进一步划分。
3、论法律程序的功能。
论:法律程序功能是法律程序自身价值的外在表现。(1)权力控制功能。法律程序的最大作用就在于克服人的主观任意性,防止个人专断。(2)人权保障功能。从内容上看,人权主要包括实体性权利和程序性权利。(3)民主实现功能。合理而公正的程序是区别健全的民主制度与偏执的群众专政的发水岭。现代社会的公共决策框架就是通过合理设计的程序规则建构而成的。(4)实体法保障功能。法律程序的实体法保障功能主要表现在两个方面:一是程序法保障实体法的实现。程序法保障实体法的发展。
4、论中国的法制现代化
论:法治国家构成了中国法制现代化的目标,决定了法制现代化的发展方向,规定了法制现代化的基本性质。(1)中国法制现代化的目标:法治国家。1999年3月,全国人民代表大会对1982年宪法进行了修改,明确规定:中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家。(2)法律观念的现代化。法制现代化包括法律观念的现代化和法律制度的现代化。法律观念的现代化是法制现代化的条件,是法制现代化的先导。法律制度的现代化会保障和强化法律观念的现代化。(3)法律制度的现代化。行政执法制度的现代化,首先要求行政执法的法治化,其次要求行政执法的合理化,再次要求行政执法的程序化。司法制度的现代化是法律制度现代化的重要组成部分。司法制度现代化是指司法制度的标准和具体制度。司法独立构成了司法制度现代化的基础和关键。
5、试述社会主义法治国家的基本特征
论:(1)内容特征。法治国家的内容特征指的是依据法治的观念而被奉行的法治原则以及由这些原则所决定的形成为制度的法律内容,包括以下几个方面。第一,人民主权。第二,保障人权。第三,权利和义务关系的理性化。第四,控权制度的存在和权力制衡原则被遵守。第五,国家责任的无可逃避和权力与责任相统一制度的建立。第六,社会自治。(2)法治国家的形式特征。第一,法制的统一性。第二,法律的一般性、普遍性。第三,法律规范的有效性。第四,司法的中立性。第五,法律工作的职业性。(3)法治国家的观念特征。第一,善法与恶法价值标准的确立。第二,法律至上地位的认同和法律统治观念的养成。第三,权利文化基础的建立。
6、试论建设社会主义法治国家。
论:依法治国,是建设社会主义法治国家的基本目标和任务。建设社会主义法治国家,担负着极为重要的历史任务的内容是异常丰富的,至少体现在以下几个基本方面。(1)实现共产党依法执政。依法执政的基本内容包括:依法领导政治,主导国家权力;积极主导立法;努力确保执法;自觉遵守法律。(2)实现社会主义民主政治的制度化、规范化和程序化。社会主义民主政治的制度化、规范化和程序化实质上就是实现社会主义民主政治的法治化。(3)形成中国特色社会主义法律体系。法治、法治国家都必须以良好的法律制度作为前提。良好的法律制度,就我国来说,就是要建立具有中国特色的社会主义法律体系。(4)建立社会主义法治政府。法治政府是法治国家必备的构成部分。(5)推进司法改革,健全司法体制,保证在全社会实现公平与正义。司法体制改革的目标不在于健全司法体制保证在全社会实现公平与正义。健全司法体制,是当前推进司法体制改革的直接目标;在全社会实现公平与正义,是我们当前推进的司法体制改革的终极目标。(6)完善权力制约与监督机制。如何建立完善的权力制约与监督机制是社会主义法治和社会主义国家建设的一个关键。
7、论执法的特征与原则。
论:执法具有以下特征:(1)执法主体具有专属性。(2)执法依据具有多样性和层级性。(3)执法活动具有主动性。(4)执法活动具有意向性。(5)执法内容具有广泛性。(6)执法活动具有效率性。执法的原则:是指行政执法主体在执法活动中必须遵循的基本准则。(1)合法性原则。(2)合理性原则。(3)效率原则。(4)正当程序原则。
8、论现代司法的基本要求和原则。
论:司法的基本要求:我国司法活动的基本要求是正确、合法、及时。正确是司法活动的首要要求。合法是司法活动正确要求的延伸,也是法律适用的本质要求和质的规定性。及时是指司法活动在确保正确、合法的前提下,应提高司法活动的效率,使既有的法律规范迅速发挥应有的效用,及时办案,及时结案。
正确、合法和及时作为司法活动的基本要求,是一个不可分割的整体,是司法活动过程中必须予以同时强调的,不可偏废,缺一不可。司法的基本原则:是在司法活动过程中必须遵循的原则。(1)法治原则。在我国,司法法治原则具体体现为“以事实为根据,以法律为准绳”的要求。(2)平等原则。平等原则是指凡是我国公民都必须平等地遵守法律,平等地享有权利和平等地承担义务。(3)司法独立原则。司法独立原则是我国宪法规定的一项根本法原则,也是人民法院组织法和人民检察院组织法以及诉讼法规定的司法机关适用法律的一个基本原则。(4)司法责任原则。司法责任原则是指司法机关和司法官员在司法活动过程中侵犯了公民、法人和其他社会组织的合法权益,造成严重后果时承担法律责任的制度。
9、论法与道德。
论:道德是人们对于善和恶、荣誉和耻辱、正义和非正义等问题上的观念、原则以及根据这些观念、原则而形成的人们相互行为的某种准则、规范。(1)法与道德的一般关系。区别:第一,二者的形成条件和表现形式不同。第二,二者规范的内容不同。第三,二者调整的范围不同。第四,二者保证实施的力量不同。法与道德具有各自的特点,两者相辅相成、互相补充。第一,法律使道德有一个统一的衡量标准。第二,法律使道德更具有确定性。第三,法律使道德的目标能够得到更好地实现。(2)依法治国与以德治国。首先,德治对法治文明具有评判作用,体现出它的精神功能。其次,德治通过社会舆论方式维护法治文明,体现出它的精神功能。再次,德治可以进入人的内心世界,通过对话、交流方式实现社会控制,体现它对法治文明的精神功能。
第三部分:民法学
一、基础理论知识
1、民法的基本原则。
答:平等原则;意思自治原则;公平原则;诚实守信原则;公序良俗原则;禁止权利滥用原则。
2、民事法律事实构成。
答:一是两个以上法律行为的结合。二是两个以上法律事件的结合。三是法律行为与法律事件的结合。
3、宣告失踪和宣告死亡。
答:宣告失踪,是指经利害关系人的申请,由法院依照法宝条件和程序,宣告下落不明满一定期限的自然人为失踪的发事法律制度。宣告失踪的条件:一是自然人下落不明满两年。
二是利害关系人提出申请。三是经人民法院依法定程序宣告。宣告死亡,是指自然人下落不明达到法定期限,经利害关系人申请,人民法院经过法定程序,判决宣告该自然人死亡的民事法律制度。宣告死亡的条件:一是自然人下落不明达法定期限。二是由利害关系人向人民法院提出申请。三是经人民法院宣告。
4、法人的法律特征。
答:(1)法人是一种社会组织。(2)法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织。(3)法人是独立享有发事权利和承担民事义务的社会组织。
5、意思表示瑕疵。
答:意思表示瑕疵是指意思与表示存在不一致或意思表示不自由。(1)意思与表示不一致。A、虚伪表示B、真意保留C、通谋虚伪表示D、错误E、传达错误。(2)意思表示不自由。A、欺诈B、胁迫C、乘人之危
6、代理权的行使及其限制。
答:代理权的行使:是指代理人在代理权限范围内,以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为的活动。代理人在行使代理权应当遵循的基本规则:(1)代理人应当在代理权限范围内行使代理权,不得擅自扩大、变更代理权限。(2)代理人应当亲自实施代理行为,不得任意转委托。(3)代理人应积极行使代理权,尽勤勉和谨慎的义务。(4)代理行为应当合法。代理权行使的限制:是指代理人在行使代理权的过程中不得滥用代理权。代理权滥用有三种情形:一是自己代理;二是双方代理;三是代理人与第三人恶意串通,损害被代理人利益的行为。
7、无权代理的定义特征。
答:无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义与第三人进行民事活动的行为。无权代理的特征:(1)行为人在与第三人实施民事法律行为时,是以“被代理人”的名义进行的,即表面上符合代理行为的特征。(2)行为人没有代理权。(3)根据法律规定,无权代理并不是当然无效的行为,而是效力未定的行为。
8、诉讼时效的中止和中断。
答:诉讼时效的中止,指在诉讼时效期间进行中,因发生一定的法定事由使权利人不能行使请求权,暂时停止计算诉讼时效期间,待阻碍时效期间进行的法定事由消除后,继续进行诉讼时效期间的计算。诉讼时效的中断,指在诉讼时效进行期间,因发生一定的法定事由,使已经经过的时效期间统归无效,待时效期间中断的事由消除后,诉讼时效期间重新计算。他们的区别:(1)发生的事由不同。(2)发生的时间不同。(3)法律效果不同。
9、人身权的法律特征。
答:(1)人身权是民事主体固有的权利。(2)人身权是无直接财产内容的民事权利。(3)人身权是民事主体必备、与其人身不可分离的权利。(4)人身权具有法定性。(5)人身权是绝对权。(6)人身权是支配权。(7)人身权是专属权。
10、名誉权的特征及内容。
答:名誉权的特征:(1)名誉权的主体是所有民事主体。(2)名誉权的客体是名誉利益。(3)名誉权的基本内容是保有和维护自己的社会评价。(4)名誉权不具有财产性,但与财产利益有关。名誉权的内容:(1)名誉保有权(2)名誉维护权(3)名誉利益支配权。
11、身份权
答:身份权是基本和总括性的民事权利,包括亲属法上和亲属法外的各种身份权。前者包括配偶权、亲权、亲属权、监护权,后者包括著作权人的人身权等。
12、物权的法律特征。
答:(1)物权的主体是特定的权利人(2)物权的客体主要是物(3)物权在本质上是一种支配权(4)特权是排他的权利
13、侵权行为的概念和特征。
答:侵权行为是指行为人由于过错,或者在法律特别规定的场合不问过错,违反法律规定的义务,以作为或不作为的方式,侵害他人人身权利和财产权利及其利益,依法应当承担损害赔偿等法律后果的行为。侵权行为的特征:(1)侵权行为是一种违法行为。(2)侵权行为是一种有过错的行为。(3)侵权行为是侵害他人合法的人身、财产权利或者利益的行为。(4)侵权行为是要承担以损害赔偿为主要形式的侵权责任的行为。
14、民事责任的特征及功能
答:民事责任的特征:(1)民事责任的强制性(2)民事责任的财产性(3)民事责任的补偿性。民事责任的功能:(1)补偿功能(2)惩罚功能(3)预防功能。
15、侵权损害赔偿的原则。
答:(1)全部赔偿原则(2)过失相抵原则(3)损益相抵原则(4)权衡利益原则。
二、正确理解和分析的问题
1、自然人的民事权利能力和民事行为能力。
答:自然人的民事权利能力:是自然人依法享有发事权利和承担民事义务的资格。特征:一是民事权利能力具有普遍生。二是民事权利能力具有平等性。三是民事权利能力具有与民事主体间的不可分离性。自然人的民事行为能力:是指自然人能够以自己的行为从事民事活动,参加民事法律关系,享有民事权利和承担民事义务的资格。特征:一是民事行为能力由国家法律加以确认。二是民事行为能力存在着差异性。三是民事行为能力具有可变性。自然人民事行为能力的分类:(1)完全民事行为能力。年满18周岁的成年人。(2)限制民事行为能力。10周岁以上的未成年人。(3)无民事行为能力。不满10周岁的未成年人。
2、重大误解
答:重大误解是指当事人因自己的过错而对与民事行为有关系的情事发生误解,致使该行为结果与自己的内心意思相悖,并造成较大损失的情形。重大误解的类型:(1)对行为性
质的误解(2)对对方当事人的误解(3)对标的物的种类、质量、规格、数量的误解。重大误解构成的条件:(1)当事人是对行为的内容等发生了重大误解。(2)误解是由表意人自己的过失造成的,不能是表意人的故意行为所造成的,否则不能构成误解。(3)表意人因为误解作出了意思表示。(4)误解方因此遭到较大损失。
3、显失公平
答:显失公平是指双方当事人在实施民事行为的过程中,一方当事人利用自身的优势或者利用对方没有经验,致使双方权利义务的分配明显不对等,使一方明显处于不利的地位。法律特征:(1)这种明显不公平主要发生在民事行为成立之前。(2)一方当事人在实施民事行为时利用了自身优势或利用诉缺乏经验等。(3)双方当事人利益严重失衡。
4、效力待定的民事法律行为
答:效力待定民事法律行为是指民事法律行为虽然已经成立,但由于其欠缺民事法律行为生效某些要件,因而其效力能否发生尚未确定的民事法律行为。特征:(1)效力待定民事法律行为,其效力处于一种不确定的状态,既非完全有效,亦非完全无效。(2)效力待定民事法律行为已经成立,但因欠缺某些民事法律行为生效要件而没有完全发生法律效力。(3)效力选定民事法律行为是否可发生法律效力,尚无法确定,有待于其他行为或事实的发生加以确定。
5、复代理(转委托)
答:复代理又称再代理,是指代理人为被代理人的利益而将代理权部分或全部转托他人而产生的代理。复代理有以下法律特征:第一,复代理是代理人以自己的名义选任的。第二,复代理是被代理人的代理人。第三,代理人只能在其享有的代理权限范围内,向复代理人转委托其代理权的部分或者全部,但不得超过其代理权。
6、肖像权
答:肖像权是指自然人享有的以其肖像所体现的人格利益为内容的人格权。特征:(1)肖像权的权利主体只能是特定的自然人。(2)肖像权所体现的基本利益是精神利益。(3)肖像权具有明显的财产内容。(4)肖像权是自然人专属享有的权利。(5)肖像权的客体即肖像具有可重复利用性和再生性。肖像权的内容:(1)制作专有权(2)肖像拥有权(3)使用专有权(4)利益维护权。侵害肖像权必须具备三个条件:一是须有制作、使用他人肖像的行为;二是未经肖像权人同意;三是无阻却违法事由。
7、不当得利
答:不当得利,就是指没有合法根据取得利益,致他人受有损失的事实。不当得利的成立条件:一是须一方受有利益。二是须他方受有损失。三是须一方受利益与他方受损失间有因果关系。四是须无合法根据。不当得利的基本类型:(1)基于给付而发生的不当得利(2)基于给付以外的事实而发生的不当得利。
8、无因管理
答:无因管理作为债的一种发生根据,是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损而进行管理或者服务的法律事实。无因管理成立须具备的三个条件:一是管理他人事务;二是有为他人利益而管理的意思;三是没有法定或约定的义务。
9、善意取得制度
答:无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。
10、物权请求权。
答:物权请求权是指权利人为恢复物权的圆满状态或者防止侵害的发生,请求义务人为一定行为或不为一定行为的权利。特征:(1)物权请求权是物权法保护物权的特有方法(2)物权请求权与物权不可分离(3)物权请求权的目的主要是恢复对物的圆满支配状态(4)物权请求权的效力优先于债权请求权。
11、共同侵权行为
答:共同侵权行为有广义和狭义之分,广义共同侵权行为包括共同加害行为、共同危险行为和间接结合无意思联络的数人侵权行为,狭义共同侵权行为包括共同过错侵权行为、直接结合的无意思联络数人侵权行为和教唆帮助行为。共同侵权行为的特征:一是主体的复数性。二是主观过错的共同性。三是行为的共同性。四是结果的同一性。共同危险行为构成要件:(1)行为是由数人实施的(2)行为人的行为具有危险性(3)加害人在一个相对明确的范围内,但不能判明(4)部分人(实际致害人)的过失在共同危险行为人中。
12、特殊侵权责任
答:特殊侵权责任是指责任人基于与自己有关的行为、事件、管理的物件或者其他特别原因致人损害,依法应当承担民事责任的行为。特征:(1)特殊侵权责任是一种特定的主体、特定活动、特定物件致人损害的行为。(2)特殊侵权责任不以责任人的过错为构成要件。(3)特殊侵权责任的加害人与责任人不一致。(4)举证责任的特殊性。
三、理论联系实际分析的问题
1、民法的性质
答:民法的性质是指民法的基本属性和民法所体现的基本理念。性质:(1)民法是调整市场经济关系的基本法。(2)民法是权利法。(3)民法是私法。(4)民法是市民社会的基本法。(5)民法为实体法。
2、民事法律关系的构成答:民事法律关系的构成也称民事法律关系的要素,是指构成民事法律关系所必不可不的因素。由主体、内容和客体三要素构成。(1)民事法律关系的主体。又称民事主体或当事人,是指参加民事法律关系,享有民事权利和承担民事义务的人。(2)民事法律关系的客体。是指民事法律关系中民事权利和民事义务所共同指向的对象。民事法律关系客体的种类:物、行为、智力成果、人身利益、权利。(3)民事法律关系的内容。是指民事法律关系主体所享有的民事权利和承担的民事义务。
3、民事法律行为的定义特征
答:民事法律行为是指民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务关系的合法行为。民事法律行为的特征:(1)民事法律行为的实施是为了发生一定的民事法律效果。(2)民事法律行为以意思表示为核心要素。(3)民事法律行为是合法行为。
4、表见代理
答:表见代理是指行为人虽无代理权,因被代理人的行为足以使善意第三人相信行为人具有相应的代理权而与行为人进行民事法律行为,被代理人承担行为人代理行为法律后果的代理。表见代理的构成要件:(1)须行为人没有代理权而以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为。(2)须存在足以使第三人相信行为人有代理权的表面现象。(3)第三人善意且无过失。(4)行为人与第三人实施的行为具备民事法律行为的有效要件。(5)被代理人有过失。表见代理的法律后果:(1)发生有权代理的后果(2)第三人有权撤销该行为(3)代理人对被代理人承担民事赔偿责任(4)无权代理人对被代理人的费用返还请求权。
5、试论一般人格权
论:一般人格权是相对于具体人格权而言。它是指民事主体依法享有,以概括体现人格独立、人格自由、人格平等、人格尊严的一般人格利益为客体的总括性权利,是对具体人格权的抽象和高度概括,产生和决定各种具体的人格权。法律特征:(1)权利主体具有普遍性。(2)权利客体具有高度概括性。(3)权利内容有广泛性。(4)一般人格权是人的基本权利。一般人格权的内容:(1)人格独立(2)人格自由(3)人格平等(4)人格尊严。一般人格权制度的功能:(1)解释功能(2)创造功能(3)补充功能。
6、论债权人的代位权
论:债权人的代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时,债权人为保全自己的债权,以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利。债权人的代位权的成立要件:(1)债权人对债务人的债权合法。(2)债务人须对第三人享有权利。(3)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。(4)债务人的债权已到期。(5)债务人怠于行使其权利,对债权人造成损害。
7、物权与债权的区别联系
答:债权与物权是相互对应的两大财产权,物权的内容是对物的直接管领和支配,反映的是静态的财产关系,即财产的归属和支配关系。而债权的内容是请求权和受领权,反映的是动态的财产关系,即财产的交易和移转关系。物权与债权的联系可以概括为:物权是财产流转的前提和结果,债权是财产流转的法律表现。具体体现在以下几个方面:(1)物权与债权关系的相对化。(2)债权法对物权关系的类推适用。(3)物权与债权具有功能上的互补关系,表现为二者的互用、互换、互动。区分:(1)从权利所反映的社会关系的性质上看,物权是静态财产权,债权是动态财产权。(2)从权利的发生上看,物权只能依合法行为发生,且采取物权法定原则,而债权的发生上,既有法定之债,也有约定之债,且多为约定之债。(3)从主体权利效力的范围上看,物权为对世权,债权为对人权。(4)从权利的作用和实现方式上说,物权为支配权,债权为请求权。(5)从权利的效力上说,物权具有排他效力、优先效力、追及效力,并有物上请求权,而债权既无排他性,也无优先性和追及性,对债权的保护也只能适用债的保护方式。
8、物权法的基本原则
答:(1)平等保护原则。A、法律地位平等B、适用规则上的平等性C、保护的平等性。(2)物权法定原则。A、物权种类法定B、物权内容法定(3)公示公信原则。
9、侵权责任的抗辩事由
答:侵权责任的抗辩事由,是指免除或减轻责任的条件,又称免责条件或免责事由。可分为正当理由和外来原因两大类。正当理由是指行为人实施了损害他人的行为,但该行为是合法的、正当的,因而行为人可以免除侵权责任。正当理由包括依法执行职务、正当防卫、紧急避险、自助行为、受害人同意。外来原因是从因果关系上进行的抗辩,是指行为人之外的原因而造成损害,行为人据此可以免除或减轻侵权责任,即行为人否认损害是其行为造成的。外来原因包括不可抗力、意外事故、受害人的过错、第三人的过错。
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