中美民事诉讼法中证人出庭作证的比较分析_比较民事诉讼法期末题
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中美民事诉讼法中证人出庭作证的比较分析
证人是指除当事人以外了解案件情况并向公安司法机关作证的诉讼参与人。证人制度是诉讼证据制度的重要组成部分，它是关于诉讼过程中证人资格.证人作证的形式程序、证人证言的采信标准以及证人的权利义务等方面的法律规范的总称。中美两国的司法制度模式分数两大不同的法系，因此他们的证人制度必然会有一些不同之处。
《中华人民共和国民事诉讼法》第70条规定：“凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。只要知道案件情况，不论其性别、职业、社会地位、文化程度、宗教信仰、政治态度、健康状况如何，都可充当证人。证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言。但是，法律并未规定证人在无合理原因拒不出庭作证的情形下应承担何种法律责任。因此，在这种出庭作证义务如不履行也不会遭到不利后果的情形下，实际上等同于证人既可以出庭作证，也可以不出庭作证，是否出庭作证的主动权为证人本人所掌握。美国法律规定，几乎任何人都有作证资格，包括当事人、鉴定人，甚至精神病患者、少年儿童和已定罪的罪犯，只要有足够辨别事物的理智，都可作证。美国对证人不能出庭作证的规定甚严，只有在证人死亡、生理上或精神上无能力时，才允许提供书面证言。但提供已记录的证言需满足下列条件：必须是经宣誓作出或经正式确认的；在前一程序中已通过直接询问和交叉询问；与前一审判决程序涉及的争论点实质相同；该特殊证人不能出庭提供证言。美国联邦民事诉讼规则第53条第4款规定，证人没有充分理由拒绝作证，将会因藐视法庭被处罚款1000美元。“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”并非是从强迫证人出庭作证的角度来规定的，而是从保障有关证人证言可作为认定案件事实依据的适格性这一角度来规定的。因为，《关于民事诉讼证据的若干规定》第69条第（5）项规定，无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据。因此，对于证人无正当理由拒不出庭作证的，我国目前还不能像美国那样将这种行为视为藐视法庭或者妨碍司法活动来加以处罚，而只是作出对申请证人出庭作证的一方当事人不利的判定。美国法律对证人安全做到了充分的保障，美国证人保护的手段经历了从传统到现代的变化，主要包括：诉讼中的身份保密，安置住所和变更身份，身体安全保护，证人服务（主要是将被害人与儿童作为易受伤害的证人，为其提供适当的帮助），特殊方式作证（如蒙面、变声、视讯传透或其他适当隔离措施）等。另外，美国法律对证人的经济补偿到位，在美国，证人费用是由法律加以规定的，在民事诉讼中，证人作证的费用多由双方当事人承担。如美国民事诉讼中证人的补偿费一般由败诉方补偿给胜诉方，具体范围由法庭评定。
在美国庭审中，最重要的是证人的交叉询问，证人应由当事人自行发问，力图通过对证人的轮流询问，从而达到发现事实真相的目的。庭审中是按照主询问、交叉询问、再询问、的模式。反询问中可以进行诱导性询问，但主询问中不可以进行诱导性询问。交叉询问充分体现了美国诉讼的民主理念，即在诉讼中尽可能实现当事人双方攻击和防御的平等、诉讼武器的平等。交叉询问制度的魅力还体现在其公开性和当事人的主体性上。在我国庭审中，《关于民事诉讼证据的若干规定》第五十八条规定：“审判人员和当事人可以对证人进行询问。证人不得旁听法庭审理；询问证人时，其他证人不得在场。人民法院认为有必要的，可以让证人进行对质。”可见，我国并没有交叉询问制度，而大多数情况是由法官对证人发问。
美国证人出庭作证制度较为完备和发达，有许多值得我们学习和借鉴之处，对改进和完善我国证人出庭作证制度提供了很好的启示。
一、确立证人强制出庭作证制度，保证证人证言的证明力。在美国，许多证人出庭作证并非出于主观自愿，换言之，美国是以惩戒来保障证人出庭作证的；我国司法实践中，证人出庭作证率偏低的首要原因是因为立法上对证人义务与制裁的规定缺失，因此，现行立法应该借鉴域外的立法经验，明确规定证人无正当理由而拒绝出庭作证所必须承担的法律责任。
二、立法上应该明确赋予证人经济补偿权利，并且规定由谁来承担证人的补偿费用。出庭作证虽然是证人的法定义务，但却没有任何理由要求证人私自承担因为出庭所造成的误工损失以及交通和食宿费用。由于出庭作证既有一定风险，也会给证人带来经济损失，国家只有给予证人必要的经济补偿，才能鼓励证人出庭作证，以解决司法实践中的证人出庭作证难的问题；美国已有专门的立法规定，我认为可以设立证人出庭专项补偿基金，纳入我国各级政府财政预算并统一划拨，由法院统一掌管，实行专款专用。
三、完善证人的人身保护制度，解除证人作证的后顾之忧。首先，证人及其近亲属人身安全的保障措施，对涉黑、涉恶案件的证人可采用戴面具、隐名的方式，对打击、报复、残害证人的行为应按所犯之罪从重处罚。从我国的国情考虑，应当从立法到司法环节上提供有效的保护。
四、完善伪证制裁制度，确保证人证言的真实性。《民事诉讼法》第102条对妨害诉讼证据的收集、调查和阻拦、干扰诉讼进行的行为的强制措施有较明确的规定。另外，对作伪证的人追究民事赔偿责任，证人作伪证会导致人民法院错误判决，对相当当事人造成的人身、财产损失应当由作伪证的人来承担。
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