增资法律研究_增资法律文书

2020-02-28 其他范文下载本文

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增资扩股法律研究

一、增资扩股与股权转让

股权转让是指公司股东将其股东权益有偿转让给他人。现实中往往出现将增资扩股和股权转让混淆的情况，其实两者之间有以下几点区别：

1、股权转让和增资扩股中资金的受让方不同。股权转让的资金由被转让公司的股东受领，资金的性质是股权转让的对价；而增资扩股中的获得资金的是公司，而非某一特定股东，资金的性质是公司的资本金。

2、投资人对公司的权利义务不同。股权转让后，投资人取得公司股东地位的同时，不但继承了原股东在公司的权利，也应当承担原股东相应的义务；而增资扩股中的投资人是否与原始股东一样，承担之前的义务，需由协议各方进行约定。

3、出资完成后，公司的注册资本的变化不同。股权转让后，公司的注册资本并不发生改变；而增资扩股后，公司的注册资本必然发生变化。

4、增资扩股后公司原股东股权计税成本不变，股权转让后公司原股东股权计税成本会发生改变。因为增资扩股一般会导致原股东股权的稀释，但不影响原股权的计税基础，对企业增加的实收资本和资本公积属于股东新投入的资本金，对股东的投资款不征收企业所得税；股权转让中原股东获得转让资金后，扣除股权的计税成本及相关税费确认“财产转让所得”征收所得税，但不得扣除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按该项股权所可能分配的金额，同时根据股权转让的比例调整原股东股权的计税基础。

二、有限责任公司增资流程

1、董事会制订增资扩股方案。增资扩股方案内容包括目的、方式、增资数额、程序、负责人等作说明，并经董事会表决通过后提交股东会审议。

2、股东会审议增资扩股方案并进行决议。增加注册资本的决议属于公司的特别决议，需经代表2/3以上表决权的股东通过。此外，还有两点需要注意。（1）国有独资公司增加注册资本的，由董事会或履行出资人职责的机构决定；国有独资或控股公司进行增扩股还需报经国资部门批准，金融企业进行增资扩股还需报经相应的金融监管部门批准，外商投资企业增资扩股还需报经原审批部门批准。

（2）涉及到以未分配利润和法定公积金转增注册资本的，需聘请注册会计师事务所对财务报表进行审计，确定公司财务状况作为转增注册资本的依据。

3、缴纳出资。投资人可通过货币、实物、知识产权以及土地使用权等方式出资。而以公积金、未分配利润转增注册资本的，若公司章程无特殊规定，应按照股东实缴的出资比例。

4、验资。股东缴纳出资后，须经依法设立的验资机构验资并出具证明。验资的主要内容包括公司注册资本的变更事宜是否合法、真实，会计处理是否正确。

5、召开股东会增选董事、监事，修改章程；召开董事会，改组公司管理层。验资结束后，公司即应召开股东会，完成增选及章程修改事宜；并且应该就新董事会，来进行对公司管理层的改组。最后，根据股东会决议对股东名册进行修改和出资证明书的签发。

6、工商变更登记。公司需到工商部门办理注册资本变更登记手续及新选董事、监事的备案手续以及到银行、税务部门办理相应的变更手续。

四、有限责任公司增资方式

1、以公司未分配利润、公积金转增注册资本。按照法律规定，公司税后利润首先必须用于弥补亏损和提取法定公积金（提取比例为10%，公司法定公积金累计额超过公司注册资本50%的，可以不再提取），其后剩余利润才用于分配股东。

而公司分配给股东的利润，经股东会决议后可用以转增注册资本、增加股东的出资额，前提是所留存的法定公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。

2、股东增加出资。公司股东还可以将货币或者其他非货币财产作价投入公司，直接增加公司的注册资本。货币存入公司所设银行账户，非货币出资则需办理财产转移手续。

3、新股东投资入股。增资扩股时，投资人可通过投资入股的方式成为公司的新股东。新股东投资入股的价格，常见的计算方法是根据公司净资产与注册资本之比，溢价部分则计入资本公积。

一、公司增加股东属于公司变更的内容，公司增加新股东分为以下两种情况：

（一）如果是增加注册资本：首先原股东要召开股东会，对新加入的股东做出决议，修改公司章程，然后与新加入股东签订协议，主要内容应包括：出资金额、占股份比例、认缴资本、出资时间等内容，增资到位后办理验资，向新股东出具出资证明，并办理工商登记手续，增资需提交如下材料：

（1）公司法定代表人签署的《公司变更登记申请书》（领取，公司加盖公章）；（2）《企业（公司）申请登记委托书》（领取，公司加盖公章），应标明具体委托事项和被委托人的权限；

（3）有限责任公司提交股东会决议，内容应包括：增加/减少注册资本的数额、各股东具体承担的增加/减少注册资本的数额和出资方式，修改章程相关条款；由股东盖章或签字（自然人股东）；（4）公司章程修正案；

以实物、工业产权、非专利技术和土地使用权出资的，应当就实物、工业产权、非专利技术和土地使用权所有权转移的方式、期限在章程中做出明确的规定。有限责任公司章程修正案由股东盖章或签字（自然人股东）；（5）验资报告(实缴才需要)；

（6）法律、行政法规规定公司办理变更注册资本必须报经有关部门批准的，提交有关部门的批准文件。（7）公司营业执照正副本原件；

注：以上各项未注明提交复印件的，一般应提交原件；提交复印件的，应由公司加盖公章并署明与原件一致。

（二）如果增加新股东，注册资本不变，签订股权转让协议，并办理工商登记即可。若是股权转让，首先要准备以下资料：

1、《公司变更登记申请表》

2、公司章程修正案(全体股东签字、盖公章)

3、股东会决议(全体股东签字、盖公章)

4、公司执照正副本(原件)

5、全体股东身份证复印件(原件核对)

6、股权转让协议原件(注明股权由谁转让给谁，股权、债权债务一并转让，转让人与被转让人签字

二、主要流程及文件

增资扩股实际涉及公司股东和注册资本的变更，根据个人实际操作经验，主要流程如下：

(一)拟定增资扩股协议书（制定公司增资方案是根据《公司法》第47条规定，由董事会制订公司增资方案。）

(二)召开股东会议，形成书面的股东会议决议(法人股东提交股东委派书，委派人身份证复印件本人签字并盖法人公章壹份，根据《公司法》第38条、第44条、第100条、第104条规定，有限责任公司股东会对增资方案作出决议，必须经代表2/3以上有表决权的股东通过。股份有限公司增加资本也必须由股东大会作出决议。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。)(三)拟定章程修正案

(四)在银行设立专项的验资帐户(可能因银行而异，有的银行可能不要求设立专门的验资帐户)(五)新增股东去银行缴款(注：如果是溢价的，可能一部分款汇入新设的验资帐户，一部分款汇入公司原帐户作为资本公积，此项也是因银行而异，故需特别注意。另，在缴款凭证备注栏注明“投资款”)

(六)要求开户行出具《注册资本金增资资金证明》，交会计师事务所，同时将所有股东的缴款单交会计师事务所，以出具验资报告。

(七)准备以下文件材料

1、新老股东身份证明并签字盖章，具体为：

1)股东为企业法人的，准备其法定代表人签字盖章的企业法人营业执照两份

2)自然人股东的，要提交身份证本人复印件，本人签字并加盖目标公司鲜章各两份

2、目标公司须提交如下文件：

1)修订后公司章程全文新老股东盖章或签字原件壹份

2)目标公司股东会决议法人股东委派人、自然人股东盖章或签字原件壹份

股东会决议的内容包括：增加/减少注册资本的数额、各股东具体承担的增加/减少注册资本的数额、各股东的出资方式、出资日期。有限责任公司由代表三分之二以上表决权的股东签署(股东为自然人的由本人签字;自然人以外的股东加盖公章);股份有限公司由出席会议代表三分之二以上表决权的股东加盖公章(自然人股东签字)或者会议主持人及出席会议的董事签字确认。

3)公司企业法人营业执照正副本原件，复印件法人签字并盖鲜章两份 4)公司章程修正案全体股东盖章或签字壹份

3、验资报告

(八)所有资料准备齐全后交给相关工商局，办理完毕后收到以下资料：

1、企业注册号变更证明原件壹份

2、增资后目标公司组织机构代码证正、副本原件各壹份

3、增资后目标公司企业法人营业执照正、副本原件各壹份

4、增资后目标公司地税登记证正、副本原件各壹份

(九)所有文件办理完毕后须向地税专管员和基本户的开户行说明

1、增资后的股东变更了

2、企业注册号也变更

三、出资注意事项

A货币资金出资注意事项

1、开立银行临时帐户投入资本金时须在银行单据“用途/款项来源/摘要/备注”一栏中注明“投资款”

2、各股东按各自认缴的出资比例分别投入资金,分别提供银行出具的进帐单原件

3、出资人必须为章程中所规定的投资人

B以实物、无形资产(如商标、专利、非专利技术、著作权、土地使用权等)出资注意事项

1、用于投资的实物为投资人所有,且未做担保或抵押

2、以工业产权、非专利技术出资的，股东或者发起人应当对其拥有所有权

3、以土地使用权出资的，股东或者发起人应当拥有土地使用权

4、注册资本中以无形资产作价出资的，其所占注册资本的比例应当符合国家有关规定。(最多可占到注册资金的70%)

5、以实物或无形资产出资的须经评估,并提供评估报告

6、公司章程应当就上述出资的转移事宜作出规定，并于投资后公司成立后六个月内依照有关规定办理转移过户手续，报公司登记机关备案。

一、签署股东协议书等法律文件；

二、到原工商登记机关申请变更登记，办理变更登记所需提交的材料：

1、由公司加盖公章的申请报告；

2、公司委托代理人的证明（委托书）以及委托人的工作证或身份证复印件；

3、公司法定代表人签署的变更登记申请书；

4、股东会或董事会作出的增资扩股决议，涉及章程变更的应相应修改公司章程；（1）注册资本变更：提供有合法资格的验资机构出具的验资证明或国有资产管理部门出具的《国有资产产权登记表》；减少注册资本需公告三次；（2）股东变更：需重新提交公司章程、股东会决议、董事会决议、投资协议（股东协议书）、新股东的身份证或营业执照复印件。

5、法律法规规定必须经审批的，国家有关部门的批准文件；

6、工商登记机关所发的全套登记表及其他材料；

7、提交公司《企业法人营业执照》正副本和IC卡。

增资注意事项：

”

一、增资扩股协议货币资金出资时，应注意以下几点：

1、开立银行临时账户投入资本金时须在银行单据“用途款项来源摘要备注”一栏中注明“投资款”;

2、增资扩股协议各股东按各自认缴的出资比例分别投入资金，分别提供银行出具的进账单原件。

二、增资扩股协议以实物(工业产权、非专利技术、土地使用权以下简称无形资产)出资应注意以下几点：

1、用于投资的实物为投资人所有，且未做担保或抵押;

2、以工业产权、非专利技术出资的，股东或者发起人应当对其拥有所有权;

3、以土地使用权出资的，股东或者发起人应当拥有土地使用权;

4、注册资本中以无形资产作价出资的，其所占注册资本的比例应当符合国家有关规定。有限责任公司全体股东的实物出资金额不得高于注册资本的百分之70%;

5、以实物或无形资产出资的须经评估，并提供评估报告;

6、公司章程应当就上述出资的转移事宜作出规定，并于投资后及时有关规定办理转移过户手续，报公司登记机关备案。

三、增资扩股协议投资人若为法人，其对外投资总额不得超过公司章程规定的净资产投资比例。

四、增资扩股协议以未分配利润转增注册资本，转增比例不宜过高。

1、转增比例过高，会影响公司账面上的业绩(主要是利润率)，对公司长远发展不利;

2、由于增资扩股协议中转增的未分配利润应当扣除截至转增时点的应提未提折旧和应纳未纳税收，如果增资扩股协议转增比例过高，会涉及到较大数额的折旧及纳税调整，倘若验资时无法通过，则需重新调整增资扩股方案，这不仅影响增资扩股的进程，也会影响公司的信誉，对公司的发展不利。

五、以上市为目的进行增资扩股的注意问题。

相关规定在《首次公开发行股票并上市管理办法》(证监会令第32号))第九条“发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。”和第十二条“发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。” 因此，以上市为目的进行增资扩股的，在一定时期内，公司的董事、高级管理人员和实际控制人不能发生变更，主营业务不能发生重大变化。

六、以公积金转增注册资本的增资扩股协议，公积金种类不同，转增比例也不同。

1、增资扩股协议以法定公积金转增注册资本的，依照《公司法》第169 条规定，“法定公积金转为注册资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%”，换言之，法定公积金最高转增比例为75%;

2、增资扩股协议以资本公积金转增注册资本的，情形略显复杂，需要根据公司所执行的会计制度作具体分析;

3、增资扩股协议以任意公积金转增注册资本的，《公司法》、《企业会计制度》和新会计准则均未规定任意公积金的转增比例，因此任意公积金可以全额转增注册资本。

七、优先出资的问题。

有限责任公司增资扩股，需要订立增资扩股协议时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，有约定的除外。在有新股东投资入股的情况下，老股东还需作出声明放弃全部或部分优先认缴出资权利。

八、拟定增资扩股协议过程中的纳税问题。

1、依照国家税务总局《征收个人所得税若干问题的规定》和《关于股份制企业转增股本和派发红股免征个人所得税的通知》，以为未分配利润和任意公积金转增注册资本，属于股息、红利性质的分配。对自然人股东取得的转增资本数额，应作为个人所得征税(法人股东无需缴税)。用于转增的未分配利润应当扣除截至转载时点应纳的税收金额，因为公司很可能没有按期缴纳税款，或者缴纳日期晚于转增日期，则在拟定增资扩股协议时首先需要扣除相应的税款;

2、国税条例规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。

九、拟定增资扩股协议过程中的募股不足问题。

股份有限公司通过增资扩股引进战略投资者时，必须考虑有可能出现的募股不足情况。解决的办法之一是在招股说明书中说明，如果出现募股不足，将由现有股东兜底(当然，前提条件是公司股东大会就此做出决议)，这不但可以增加投资人认购股份的信心，而且可以确保增资扩股的成功。

十、开设验资专户。

为了保护投资人的权益，顺利通过验资，在订立增资扩股协议时，如果新加入的股东以货币出资，公司应当开设验资专户。验资的目的是验证公司注册资本的变更事宜是否符合法定程序，注册资本的增加是否真实，相关的会计处理是否正确。增资扩股是企业融资常用的方法。增资扩股主要有两种方式，一种是按照原有出资比例增加出资额，并不改变出资额比例，这种方式主要适用于股东内部增资，并不引进外来投资者。另一种方式是企业引进外来投资者，增加企业的股份改变企业的股份比例结构，从而增加企业的资本金。这种方式可能由外来投资者单独认购企业增加的股份，也有可能由外来投资者与原有股东一起出资购买企业增加的股份。

7.向公司登记机关办理变更登记

采取增资扩股形式的，同时涉及到注册资本和股东的变更。

（1）公司增加注册资本，涉及章程变更的，应当修改公司章程，根据《公司法》第180条以及《公司登记管理条例》第31条规定，依法向公司登记机关办理变更登记手续，并提交依法设立的验资机构出具的验资证明。

（2）股东变更：需提交公司章程、股东会决议、董事会决议、投资协议书、新股东的身份证或营业执照复印件、变更登记申请书、变更申请报告等。

附件

(一)增资的材料

增资所需材料清单：

1、营业执照正副本原件;

2、组织机构代码正本原件;

3、税务登记证正本原件;

4、公章、财务章、人名章;

5、法人身份证原件;