司考国际司法_国际公法司法考试

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2008 37.中国豫达公司向甲国来科公司出售一批成套设备，该设备将安装在乙国。合同约定有关的纠纷将由被告一方法院管辖但未约定合同的准据法。后双方因履约发生争议，来科公司在中国法院起诉豫达公司。根据最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》，关于我国法院在该案中应推定适用的法律，下列哪一选项是正确的?

A.中国法，因豫达公司为设备供应方

B.甲国法，因来科公司为该批设备的买方

C.乙国法，因乙国为该批设备的安装地

D.《国际商事合同通则》，因该通则确定的规则具有更广泛的国际性

答案：C

解析：最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第5条规定，当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。

人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。

(一)买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法;如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。

(二)来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。

(三)成套设备供应合同，适用设备安装地法。„„

如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的，适用该另一国家或者地区的法律。

所以本案应该适用成套设备安装地，即乙国的法律。本题的正确选项是C。

2009 034.中国某航空公司从甲国公司融资租赁一架飞机。双方合同约定适用甲国法律，由乙国银行提供贷款，由住所位于丙国的丙国公司担保。合同以英文作成，但贷款合同和保证合同对法律适用均没有约定。履行中发生争议，诉诸中国法院。依我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？

A.飞机融资租赁合同应适用甲国法律

B.飞机融资租赁合同应适用承租人住所地法律 C.贷款合同应认为当事人默示选择适用英国法 D.保证合同应适用中国某航空公司的住所地法 【答案】 A 【考点】 合同的法律适用

【解析】 《中华人民共和国民法通则》第188条：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。”中国某航空公司与甲国公司之间的租赁合同，双方选择适用甲国法，故A项正确，B项错误。

《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第5条：“当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。

(一)买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。

(二)来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。(三)成套设备供应合同，适用设备安装地法。

(四)不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所(六)动产质押合同，适用质权人住所地法。在地法。(五)动产租赁合同，适用出租人住所地法。(七)借款合同，适用贷款人住所地法。(八)保险合同，适用保险人住所地法。(九)融资租赁合同，适用承租人住所地法。(十)建设工程合同，适用建设工程所在地法。

(十一)仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。(十二)保证合同，适用保证人住所地法。(十三)委托合同，适用受托人住所地法。

(十四)债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。

(十五)拍卖合同，适用拍卖举行地法。(十六)行纪合同，适用行纪人住所地法。(十七)居间合同，适用居间人住所地法。

如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的，适用该另一国家或者地区的法律。” 合同纠纷当事人未选择适用的法律的，适用最密切联系的原则选择法律，借款合同，适用贷款人住所地法，本题贷款人为乙国银行，应适用乙国法，故C项错误。

保证合同，适用保证人住所地法，本题中保证人为丙国公司，应适用丙国法，故D项错误。

83.甲国贸易公司航次承租乙国籍货轮“锦绣”号将一批货物从甲国运往中国，运输合同载有适用甲国法律的条款。“锦绣”号停靠丙国某港时与丁国籍轮“金象”号相撞，有关货损和碰撞案在中国法院审理。关于该案的法律适用，下列哪些选项是正确的？（）

A.有关航次租船运输合同的争议应适用与合同有最密切联系的法律

B.有关航次租船运输合同的争议应适用甲国法律

C.因为“锦绣”号与“金象”号的国籍不同，两轮的碰撞纠纷应适用法院地法解决

D.“锦绣”号与“金象”号的碰撞应适用丙国法律

答案：BD

解析：本题考核船舶碰撞的法律适用。

选项A错误，选项B正确。《海商法》第269条规定，合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。

选项C错误，选项D正确。《海商法》第273条第1款规定，船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。第273条第3款规定，同一国籍的船舶，不论船舶碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。

2010 34．甲国某公司拟认购中国境内一家股份有限公司的增资股份，该股份有限公司股东均为中国公民。根据我国相关法律规定，关于该认购增资合同的法律适用和管辖，下列哪一选项是正确的？

A．双方可以采用明示方式自由约定该合同所适用的法律 B．该合同只能适用中国法律

C．如出现争议，双方在一审法庭辩论终结前还可就法律适用进行选择 D．双方当事人只能选择中国仲裁机构仲裁

答案：B 解析：外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同必须适用中国法。因此B项正确，A项和C项错误。D错误，因为我国法院专属管辖不排斥外国仲裁。

总结：根据2007年《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》，强制适用中国法的合同有所扩大。从三资企业合同扩大到外资并购合同（三资企业股份转让、外资并购中资）与外资承包中外合资、合作企业合同。注意，外资承包外商独资企业不强制适用中国法。而并购只要涉及外资，必须强制适用中国法，因为并购涉及到中国的经济安全。

35．甲国公司与乙国航运公司订立海上运输合同，由丙国籍船舶“德洋”号运输一批货物，有关“德洋”号的争议现在中国法院审理。根据我国相关法律规定，下列哪一选项是正确的？ A．该海上运输合同应适用船旗国法律

B．有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用法院地法律 C．有关“德洋”号船舶优先权的争议应适用丙国法律

D．除法律另有规定外，甲国公司与乙国航运公司可选择适用于海上运输合同的法律

答案：D 解析：我国《海商法》第269条规定，“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”，因此，A项错误，D项正确。B项错误，《海商法》第271条规定，“航舶抵押权适用船旗国法律，船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。”在本案中，“德洋号”的船旗国为丙国，因此，有关“德洋”号抵押权的受偿顺序应适用船旗国丙国法。C项错误，《海商法》第272条规定，“船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。”本案中有关“德洋”号的争议在中国法院审理，因此有关“德洋”号的船舶优先权应适用法院地法中国法。

总结：船舶与航空器物权的法律适用

船舶所有权-船旗国法；船舶抵押权-船旗国法（光船租赁-原船登记国法）；船舶优先权-法院地法（因为优先权所担保的债权具有特殊的重要性，适用法院地法有利于保护国内债权人）。航空器与船舶一样，只是没有光飞机租赁。

2011 77.根据我国有关法律规定，关于涉外民事关系的法律适用，下列哪些领域采用当事人意思自治原则？（）（2011年卷一多选第77题）

A.合同

B.侵权

C.不动产物权

D.诉讼离婚

【答案】AB

【考点】涉外民事关系的法律适用中的协议管辖

【解析】选项A正确。《涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。

选项B正确。《涉外民事关系法律适用法》第四十四条规定，侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。

选项C错误。《涉外民事关系法律适用法》第三十六条规定，不动产物权，适用不动产所在地法律。

选项D错误。《涉外民事关系法律适用法》第二十七条规定，诉讼离婚，适用法院地法律。

2012 38.某外国公民阮某因合同纠纷在中国法院起诉中国公民张某。关于该民事诉讼，下列哪一选项是正确的？？（）

A.阮某可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人

B.受阮某委托，某该国驻华使馆官员可以以个人名义担任诉讼代理人，并在诉讼中享有外交特权和豁免权

C.阮某和张某可用明示方式选择与争议有实际联系的地点的法院管辖

D.中国法院和外国法院对该案都有管辖权的，如张某向外国法院起诉，阮某向中国法院起诉，中国法院不能受理

【答案】A 【考点】外国人在中国的民事诉讼地位（诉讼代理）、诉讼管辖权

【解析】选项A、B正确。，选项B错误。根据我国《民事诉民诉讼法意见》及其有关司法解释，外国人在我国法院参与诉讼时，可以亲自进行，也有权通过一定程序委托我国的律师或其他公民代为进行。但需要委托律师代理诉讼的，必须委托我国的律师代为诉讼。涉外民事诉讼中的当事人，还可以委托其本国人为诉讼代理人，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人。三百零八条规定，涉外民事诉讼中的外籍当事人，可以委托本国人为诉讼代理人，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人；外国驻华使、领馆官员，受本国公民的委托，可以以个人名义担任诉讼代理人，但在诉讼中不享有外交特权和豁免权。

选项B错误。外国当事人还可以委托其本国驻华使领馆官员以个人名义担任诉讼代理人。但是在诉讼中不享有外交特权和豁免权。

选项C错误。我国《民事诉讼法》明确承认协议管辖，即涉外合同或财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择我国法院的不得违反我国法律有关级别管理和专属管辖的规定。如果该合同属于在我国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷提起的诉讼，我国法院有专属管辖权，则双方当事人不得协议选择管辖法院。选项D错误。阮某向中国法院起诉，中国法院可以受理因中国法院和外国法院对该案都有管辖权，故我国法院可以依法管辖该案。

2013 78.甲国某航空公司在中国设有代表处，其一架飞机从中国境内出发，经停甲国后前往乙国，在乙国发生空难。关于乘客向航空公司索赔的诉讼管辖和法律适用，根据中国相关法律，下列哪些表述是正确的？（）

A.中国法院对该纠纷具有管辖权

B.中国法律并不限制乙国法院对该纠纷行使管辖

C.即使甲国法院受理了该纠纷，中国法院仍有权就同一诉讼行使管辖权 D.如中国法院受理该纠纷，应适用受害人本国法确定损害赔偿数额 【答案】ABC 【解析】本题考核涉外合同或侵权案件的管辖权和法律适用。

选项A正确。《民事诉讼法》第256条规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。本案中，甲国某航空公司在中国设有代表处，因此，中国法院对该纠纷享有管辖权。

选项B正确。《民事诉讼法》第29条规定，因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。本案中，乙国是空难事故发生地，根据中国民事诉讼法的规定，乙国法院对该事故享有管辖权。

选项C正确。在国际民事诉讼中，并不禁止一事再理或者一事两诉。

选项D错误。如果中国法院受理该纠纷，应适用法院地法，即我国法来确定损害赔偿数额。

79.内地某中级法院审理一起涉及澳门特别行政区企业的商事案件，需委托澳门特别行政区法院进行司法协助。关于该司法协助事项，下列哪些表述是正确的？（）