侵占罪中拒不交出和代为保管他人财物的理解_论侵占罪中的代为保管

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侵占罪中拒不交出和代为保管他人财物的理解

侵占罪中拒不退还或者拒不交出行为，司法实践中的具体做法是区分不同情况，分别认定。

1、如果保管物的委托人、遗忘物的遗忘者、埋藏物的埋葬者或者他们的代理人、继承人向行为人明确提出交还主张，并且举证证明该财物属于其合法所有时，行为人无视证据，公然加以拒绝的，就应当认定为拒不退还或者拒不交出的行为；

2、如果行为人在财物所有人明确提出交还主张时，虽然承认了权利人的主张并答应归还，但其后又擅自处理了该财物，致使无法实际交还的也应认定为属于拒不退还或者拒不交出的行为；

3、行为人虽然有非法侵占行为，但最终退还或者交出了其侵占的财物，就不能按侵占罪处理；

4、如果行为人在合法所有人明确提出交还主张之前，已经处理了该财物，事后也承认并答应赔偿的，不能按侵占罪处理。这四点是认定是否构成拒不交出的基本观点，也是刑事辩护律师在办理是否涉嫌侵占罪案件的立脚点。

代为保管他人财物的认定。根据刑法第270条第1款的规定，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，构成侵占罪。根据此款规定，代为保管他人财物和拒不退还是构成侵占罪的两个重要条件。首先，侵占罪要求行为人对他人的财物存在代为保管的事实。如不具有这种主体身份特征，就缺乏构成侵占罪的基本条件。典型意义上的代为保管关系产生于保管合同，此外，加工承揽合同、委托合同、租赁合同、使用借贷合同、担保合同等众多的合同关系中都可能存在代为保管关系。例如加工承揽合同中的代为保管关系，承揽合同有两种情形，一种是加工的原料由承揽人自己提供；另一种是原料由定作人提供。在第一种情况下，定作人不负责提供原料，承揽人自行购买原材料，支付材料的费用，对自己选用的材料和劳动成果拥有所有权，如果承揽人不将定作物交付定作人，不构成侵占罪。第二种情况下，由定作人提供原材料，原材料被交付给承揽人之后并未发生所有权转移，承揽人只有暂时地占有和支配并按照合同的目的使用原材料权利。在合同的履行过程中，承揽人负有返还利用原材料加工完毕的工作成果的义务，此时，原材料处于代为保管的状态，拒不返还就属于侵占行为。北京清算律师网有更多观点。

作者北京市律师协会并购重组与不良资产处置委员会张学增律师