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法制宣传资料

(2008)第一期

嵊州市依法治市领导小组办公室 编2008年1月15日 嵊州市司法局

编者按：《劳动合同法》与《就业促进法》两部新法，于2008年元月一日起正式实施，这是我国劳动和社会保障工作中的一件大事。贯彻和实施好这两部法律，对于进一步完善劳动合同，保障就业制度，保护劳动者的合法权益，促进劳动者就业再就业的发展，构建和谐稳定的劳动关系具有重大意义。为进一步推进《劳动合同法》、《就业促进法》的宣传学习工作，我们特编了这期宣传资料，供大家学习。

1、劳动关系跨越新旧法，经济补偿如何计算？

答：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第46条规定应当支付给劳动者经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。本法施行前，按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。也就是说，劳动关系跨越新旧法的，以2008年1月1日为分界线，2008年1月1日之前的工作年限按照旧法规定计算经济补偿，2008年1月1日之后按照劳动合同法的规定计算经济补偿，分别计算，再合并相加。

2、劳动合同到期后，如果单位不续签，要给劳动者补偿？答：以前，劳动合同到期后，如果单位不续签，不用向劳动者支付经济补偿金。劳动合同法实施后，如果合同到期，单位就应提出与劳动者续签新的劳动合同。如果合同到期不续签，就应向劳动者支付经济补偿金。当然，如果用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形除外。

3、单位现在突击裁员要给劳动者补偿？

答：目前，有个别企业对劳动合同法规定的劳动合同经济补偿办法存在误解，以为赶在新法实施前解除或终止员工的合同，就可以规避经济补偿责任。其实，现行的法规政策也是不允许单位违规裁人的。根据《违反和解除劳动合同的经济

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补偿办法》的规定，单位违反规定提前解除劳动合同，照样要给劳动者经济补偿金，标准为：根据劳动者在本单位工作年限，每满1年发给相当于1个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。工作时间不满1年的按1年计算。所以，单位现在突击裁员得不偿失。当然，如果职工的劳动合同在新法实施前到期，单位不再续签就不用补偿。

4、连续订立固定期限劳动合同的次数，从何时起算？

答：根据劳动合同法第14条的规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第39条和第40条第1项、第2项规定的情形，再续订劳动合同，用人单位与劳动者就可以签订无固定期限劳动合同。鉴于此，劳动合同法特别规定，连续订立固定期限劳动合同的次数，自新法施行后再次续订固定期限劳动合同起开始计算。

5、职工现在已有劳动合同，2008年新法实施后会有变化？

答：根据法不溯及既往的原则，《劳动合同法》第97条规定，本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行。这一规定意味着，《劳动合同法》实施之前订立的劳动合同，即便其条款与新法相违背，只要订立时不违反当时的法律，均应该继续履行。这是《劳动合同法》规定的过渡性条款，主要是为了防止新法的实施对用人单位的劳动用工造成较大冲击。因此，企业经营者不必表现出过分忧虑。

6、2008年面临退休，可适用《劳动合同法》维权吗？

答：老李在一个事业单位工作了近30年，单位一直没有给他签订过劳动合同，也没有上过任何保险（单位说他不在编）。2008年老李面临退休，他能否用《劳动合同法》维权？

像老李这种情况是不能适用《劳动合同法》的。因为按照法不溯及既往的原则，《劳动合同法》仅适用于2008年1月1日以后开始履行的劳动合同或建立的劳动关系，对之前已经履行的劳动合同或事实劳动关系，只能按现行的劳动法或现行的部门规章、相关政策来执行。从老李所述情况看，他已经和这个用人单位形成了比较稳定的事实劳动关系。根据《关于贯彻执行若干问题的意见》

第17条规定：用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖延不订立劳动合同，劳动行政部门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的，应按《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》的规定进行赔偿。

7、单位未与职工签订劳动合同，新法实施后怎么办？

答：根据《劳动合同法》规定，本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。这一规定明确了，新法实施

前已经存在事实劳动关系的双方应在新法实施后及时补签书面劳动合同，最迟应在新法实施之日起1个月内补签书面的劳动合同。也就是说，从2008年1月1日开始到2月1日之前，所有未与劳动者签订劳动合同的用人单位，必须抓紧时间签订劳动合同，否则将受到相应的处罚，即向劳动者每月支付两倍的工资。

8、事业单位与实行聘用制的工作人员适用《劳动合同法》规定吗？

答：老姜是某事业单位的聘用制工作人员，合同是一年一签。今年9月，他在该事业单位工作了3年后，单位告知他不再续聘，让他办理离岗手续。老姜要求续聘或由单位支付补偿金，单位不同意。老姜想问：像他这样在事业单位工作的人适用《劳动合同法》吗？

根据《劳动合同法》第96条规定，事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。可见，一般情况下，老姜这样的事业单位聘用人员是适用该法的。在《劳动合同法》实施前，合同到期双方没有续签劳动合同的，劳动合同终止，单位可以不付经济补偿。所以老姜现在不能索要经济赔偿。但《劳动合同法》实施后，因劳动合同期满导致劳动合同终止，单位终止劳动合同关系不再续签的，要给劳动者经济补偿。

9、个人承包经营违反本法规定，由谁担责？

答：《劳动合同法》第94条规定：个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。连带责任实际上就是双保险，劳动者的利益能够得到最大限度的保护。

10、劳动者违反保密条款或者竞业限制条款给单位造成损失，承担赔偿责任吗？

答：《劳动合同法》第90条规定：劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。劳动者违反本法规定解除劳动合同主要指，未提前30日书面通知用人单位解除劳动合同。赔偿责任指的是赔偿下列费用：1.招录费用；2.培训费用；

3.合同约定的其他赔偿。

11、残疾人、少数民族、传染病携带者能否在招工录用？

答：（1）就业促进法规定，用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件，不得实施就业歧视。

（2）国家保障妇女享有与男子平等的就劳动权利。用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高妇女的录用标准。用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。

（3）各民族劳动者享有平等的劳动权利。用人单位招用人员，应当依法对少数民族劳动者给予适当照顾。

（4）就业促进法规定，国家保障残疾人的劳动权利。各级人民政府应当对残疾人就业统筹规划，为残疾人创造就业条件。用人单位招用人员，不得歧视残疾人。

（5）就业促进法还规定，用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。

（6）农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的劳动权利，不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。

12、公共就业服务机构举办招聘会能否向劳动者收取费用？

答：地方各级人民政府和有关部门、公共就业服务机构举办的招聘会，不得向劳动者收取费用。就业促进法规定，县级以上地方人民政府对职业中介机构提供公益性就业服务的，按照规定给予补贴。国家鼓励社会各界为公益性就业服务提供捐赠、资助。

13、职业中介机构扣押劳动者的证件、收取劳动者押金允许吗？

答：就业促进法规定，职业中介机构不得有下列行为：

（一）提供虚假就业信息；

（二）为无合法证照的用人单位提供职业中介服务；

（三）伪造、涂改、转让职业中介许可证；

（四）扣押劳动者的居民身份证和其他证件，或者向劳动者收取押金；

（五）其他违反法律、法规规定的行为。

就业促进法规定，违反本法规定，职业中介机构向劳动者收取押金的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者，并以每人五百元以上两千元以下的标准处以罚款。

14、遇到就业歧视可以打官司吗？

答：违反本法规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提出诉讼。

15、政府机构是否建立失业预警制度？

答：就业促进法规定，县级以上人民政府建立失业预警制度，对可能出现的较大规模的失业，实施预防、调节和控制。