关于刘灿辉上诉状的三点个人观点_民事上诉状优秀范文

2020-02-29 其他范文 下载本文

关于刘灿辉上诉状的三点个人观点由刀豆文库小编整理,希望给你工作、学习、生活带来方便,猜你可能喜欢“民事上诉状优秀范文”。

一.关于上诉请求第4条以及第5条?

根据最高院的司法解释:《劳动法》第二条规定的劳动争议,当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决,依法向人民法院起诉的,人民法院应当受理:

(一)劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷;

(二)劳动者与用人单位之间没有订立劳动合同,但已形成劳动关系后发生的纠纷;

(三)劳动者退休后,与尚未参加社会保险统筹的用人单位为追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。该司法解释以列举的方式明确规定了人民法院应当受理的几类劳动争议案件中却没有住房公积金,这表明最高人民法院也没有将住房公积金纳入劳动争议的审理范围。

《住房公积金管理条例》规定了行政机关对用人单位不执行住房公积金制度的强制手段,就应当由行政机关去积极履行职责,人民法院没有必要在并无明确规定的情况下将住房公积金的争议纳入劳动争议范围来审理。属于行政诉讼。

社保机构在企业拖欠社会保险费的情况下,没有按照国务院有关规定去履行征缴社保费的职责,当劳动者去领取养老金时,社保机构却以用人单位未缴纳社保费来拒绝向劳动者发放社会保险金,反而让劳动者去向原用人单位催缴社会保险费,这时从形式上看似乎是劳动者与用人单位之间因缴纳社会保险费所发生的纠纷,应属于劳动争议,其实这是因社会保险经办机构推诿责任不作为不履行职责而引起的纠纷,虽然看起来是劳动者与用人单位的纠纷,实质上还是劳动者与社保机构的纠纷,属于行政诉讼。

所以我觉得一审判决里关于“原告要求被告补缴住房公积金及退还补充养老保险金(企业年金)不属于劳动争议受案范围,本院不予处理。”判决在法律适用上应该是正确的。所以我觉得我们上诉状里第4条以及第5条关于住房公积金和养老保险金的补缴请求可能还是会被驳回。依旧不予受理。

二.关于2009年5月以前的加班工资问题应承担举证不能的不利后果?

首先用人单位就加班工资承担的举证责任并非来自举证责任倒置。根据最高法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条以及《最高法院关于民事证据若干规定》

第六条的规定,应实行举证责任倒置,应由用人单位承担举证责任。

故,原审法院判决书第二项适用法律不正确。请求撤销。

三.对未经劳动者签字确认的考勤记录是否应采信?

用人单位应健全规章制度,在规章制度中明确规定加班的审批制度和程序,并规定未经审批在单位延长的时间,不应作为加班计算,并尽快建立劳动者定期对考察表的确认签字制度。未定期由劳动者对考察表记录进行签字确认的,劳动者对考察表不予认可发生劳动争议时,由用人单位承担不利后果。被上诉人提供的考勤记录根本就没有劳动者本人的确认签字根本不足采信。

故上诉人作为劳动者保留获取在用人单位工作期间的考勤记录,工资发放凭证,用以证明存在加班事实的证据,作为证据支持主张加班工资,原审法院应予以采信。而且就是因为上诉人是考勤人员,才有考勤表的原始稿,该原始稿才是事实的真相,况且有上诉人的主管领导签字确认过的,故原审法院在加班事实上的认定是错误的。

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