并购法调注意事项_企业并购注意事项

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对公司并购交易中法律尽职调查的几点心得

法律尽职调查是公司并购交易的重要环节，是起草公司并购交易文件的重要基础，是公司并购律师须掌握的最基本业务技能。本文作者结合自己参与的公司并购业务，从法学理论和实务角度，谈谈对公司并购交易中法律尽职调查的几点心得。【关键词】 公司并购 法律尽职调查

一、概念

尽职调查的概念来自英美法，最早用于对证券市场上投资人的保护，后被移植到公司并购中来，包括法律尽职调查、财务尽职调查、业务尽职调查、税务尽职调查等。法律尽职调查是一种广泛法律调查，目的是通过提供专业法律服务的律师了解目标公司的情况，发现潜在法律风险和可能增加交易成本的问题，为并购方最终的科学决策提供依据。

二、目的1、发现可能阻止并购进行的因素，诸如生产企业的生产经营许可证、土地使用权的合法性等。前年我们代表一家央企并购浙江的一家水泥企业，因为目标公司的土地使用权取得不合法、税务法律风险过大，该并购交易最终失败。

2、通过法律尽职调查，发现影响交易价格的因素。交易价格一般由并购交易双方根据目标公司净资产、业务发展前景、所占行业地位、市场占有率、管理层等最终确定，但交易价格特别是涉及国有企业的并购交易，交易价格必须依据中介机构资产评估事务所出具的资产评估报告确定的评估值为依据。因此目标公司影响交易价格的因素主要由会计师事务所、资产评估师事务所发现的。律师一般影响价格的因素，如潜在性公司债务（重大诉讼、担保）等。

3、发现除上述两项以外的可能影响并购交易进行的因素。目标公司有些因素虽不能阻止并购交易进行或影响交易价格，但对并购交易的进行产生影响，比如说房地产企业并购中房地产开房项目已经交房但尚未进行竣工验收备案，并购方通过律师的法律尽职调查发现该瑕疵，有权要求目标公司补备案，并通过交易文件予以约定解决。

4、在某些情况下，法律尽职调查是并购公司管理层特别是上市公司规避责任的手段。

三、法律尽职调查前准备的事项

1、在进行尽职调查前应了解本次并购交易架构，是股权并购还是资产并购（含业务并购）。资产并购与股权并购相比较：资产并购可以在买方与卖方之间建立一个防火墙，但是其缺点就是其成本非常高。

2、了解目标公司属于的行业。在并购特别是外资并购中，会涉及到行业进入的禁止和限制，了解该行业可能涉及的法律尽职调查关注的重点，如水泥行业重点关注的熟料生产线、粉磨生产线、余热发电站、矿山采矿权、土地使用权、环保等，房地产行业会关注房地产开发项目的土地、立项、环保、规划、建设和竣工验收备案等。根据行业情况，查询并熟悉相关法律法规。

四、在客户利益第一的前提下，与目标公司建立一种友好的合作关系。

目标公司对并购方委派的尽职调查人员采取抵触程序，是可以理解的，主要有以下点原因： 1.目标公司对于法律尽职调查本身的不了解，尤其对于在代表外国并购方对中国公司法律尽职调查时，目标公司会非常抵触； 2.出于防止同业竞争和保护商业秘密； 3.尽职调查是对目标公司正常经营的扰乱；

因此，作为法律尽职调查的律师，要在保护客户利益第一的前提下，尽量消除目标公司的保密心理和抗拒情绪，便于更为深入地了解目标公司，发现目标公司可能存在的法律风险。

五、法律尽职调查的步骤

1、向并购交易对方出具法律尽职调查清单。清单总体要求要涵盖法律尽职调查重要内容，并尽量作到简短精悍，一般为15页左右。

2、与管理层和主要部门负责人进行现场访谈。在进场后，在提前准备访谈主要问题清单的前提下，约目标公司管理层进行访谈，并做好记录。

3、自行或在目标公司的帮助下，去国土局、税务局、工商局等机关调查目标公司的相关资料。

3、审核目标公司近三年又一期的财务报表和审计报告，发现目标公司的情况。

4、审阅文件：(1)建立一套科学的文件管理制度，每位参与律师有一套文件，但也要留一套完整的文件作为备份，在发生遗失的情况下便于核对。（2）加强沟通与协调：A在律师团队参与的情况下，律师之间的沟通与协调。B.与其他中介机构诸如审计师、评估师、券商之间的沟通。（3）做好记录，分门别类，如房地产公司并购中，对权证照信息等详细登记，土地储备情况，税收特别是土地增值税缴纳情况等。

5、撰写法律尽职调查报告，没有统一的格式，重点事项详细写，花较多的时间和精力，并把最重要的问题放在报告的最前面。

六、法律尽职调查的要点

不同行业的公司并购，法律尽职调查关注的要点也是不同的，但一般主要关注以下几点： 律师在尽职调查过程中应重点核查下列要点：

1、目标公司的基本情况

（1）目标公司参与并购的主体资格及获得的批准和授权。（2）目标公司是否依法设立、变更并有效存续？

（3）目标公司是否具备从事特定行业或经营项目的特定资格。（4）目标公司相关权证。

以上目标公司的基本情况，建议从登记机关调取完整的工商底档。

2、并购交易的授权和批准：

（1）获得公司权力机关必要的批准与授权。如果并购的一方为外商投资企业，还必须获得商务部门的批准。（2）（如需要）获得政府主管部门或企业上级单位的审查与批准。

3、目标公司的资产

（1）目标公司资产以及权利属性与权利限制：

A.目标公司及其下属公司合法拥有或租赁拥有的不动产及其抵押、质押、保险，出租或承租的履行，生产线、厂房、设备、采矿权、房地产项目、土地使用权、车辆等，存货的细目表，有关有形资产收购或处置的有效协议。

B.无形资产：商标权、专利权、著作权，相关的技术开发协议文件，目标公司非专利保护的专有产品，知识产权协议，商业秘密、专有技术秘密、雇佣发明转让、或其他相关协议及文件。

4、目标公司重要的法律文件、重大合同

5、目标公司税务

6、目标公司环境保护

7、目标公司管理层及劳动、社保 目标公司的组织结构图，目标公司的主要管理层人员的一般情况，目标公司的雇员的福利政策，目标公司工会的主要情况（包括工会名称、对其会员的管理、包括的雇员数目等等），目标公司的劳资关系。

8、目标公司的财产保险

目标公司参与的所有的保险合同、保险证明和保险单。

9、目标公司的法律纠纷

目标公司正在进行的、或已受到威胁的诉讼、仲裁或政府调查（包括国内或国外。

10、目标公司的财务资料 财务报表及审计报告。