法制史1：夏商西周_中国古代史夏商西周

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①以德配天：周族推翻商王朝定都镐京后提出的政治思想，认为天不是一个部族的专有祖先，皇天无亲，惟德是辅，哪个部族有德，就能获得天的佑护，强调不能仅仅对天负责，更要关注人世民心，这一政治思想鲜明的体现了西周由重神到重人的转变历程。②明德慎罚：是“以德配天”政治思想的自然延伸，以德配天主张“民之所欲，天必从之”，民心即天意。明德指提倡德治，注重教化的作用；慎罚指立法、司法、刑罚处罚要宽缓、慎重。此思想奠定了中国古代法律思想中的重德、仁政传统。③出礼入刑：礼与刑是夏商西周三代法律体系的两个基本方面，其本质相同，礼之所去，刑之所取。出礼入刑指出礼、刑评价标准相同这一特点，对人们的行为，凡是礼允许的，刑也不加以禁止，凡是刑禁止的，礼肯定对此予以否定。④五刑：夏商西周时期常用的刑法体系，包括“墨、劓、膑、宫、大辟”五种刑罚。墨（黥）：在脸上刺字；劓：割去鼻子；膑（刖）：砍脚、砍腿或剜去膝盖；宫：破坏罪犯的生殖器官；大辟：死刑，执行方式有斩、杀、焚、磬、埋、弃市等。⑤傅别：西周时期民事法律制度中的借贷契约，将债劵剖为两半，合劵称“傅”，分劵称“别”，债权人执右劵，债务人执左劵。⑥质剂：西周时期民事法律制度中的买卖契约，将买卖贸易分大小两类，大型买卖如奴隶、牛羊等用“质”；小型买卖如兵器、珍奇用“剂”。⑦六礼：西周时期婚姻缔结程序。婚姻关系的合法成立除了遵循婚姻缔结的各种条件外，还必须以一定程序形式完成，即六礼：纳彩、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。纳彩：男方托媒人向女方提亲；问名：男方请媒人问女方的生辰、姓名、生父母的姓氏；纳吉：男方占卜得吉兆后将结果告知女方，决定结婚；纳征：由媒人代男方向女方缴纳聘金，此后婚约成立；亲迎：男方新郎亲自到女方家迎娶新娘。⑧同姓不婚：西周时期结婚缔结的禁止性要件。主要有两个原因：优生方面的考虑，周人已经意识到近亲婚配不利于后代的繁衍；政治上的考虑，通过婚姻关系的缔结加强与异姓贵族的联系，扩大政治势力并维护宗族内部的伦常。⑨五过之疵：西周时期规定的法官责任。指“惟官、惟反、惟内、惟货、惟来”，如果法官倚仗权势、挟嫌报复、庇护亲属、收受贿赂、受人请托而枉法裁判，导致断案错误就要以错判之罪予以追究。⑩五声听狱讼：西周时期的案件审训方法。指“辞听、色听、气听、耳听、目听”，要求司法官从言辞、神情、呼吸、听觉、目光了解当事人的心理活动。如果一个人心虚理亏，就会在语言、神态、表情、气息、眼神等方面表现出来，司法官可据此对其口供的真实性作出判断，辅助断案。虽略显简陋、粗糙，但其是长期审判实践的总结，蕴含了生理学、心理学方面的原理，有一定合理性，相较于神明裁判是重大的进步，为后世采用。①简述西周礼与刑的关系。答：⒈礼与刑是三代法律体系中的两个基本方面，其本质相同，都是调整社会关系和规范人民行为；但两者的作用各有侧重，有共同性，也有区别，相辅相成，相互补充。⒉共同点：评价标准相同：礼之所去，刑之所取，出礼则入刑。二者紧密依存，缺一不可：礼是行为规范，刑是制裁手段。均是维护奴隶主统治的工具。⒊不同点：作用不同：礼是积极的规范，着重于教化和预防，可以治本；刑是消极的制裁，着重于处治和惩罚，只能治表。适用对象各有侧重：礼主要是调整贵族内部关系的准则，贵族从礼那里得到的主要是特权，庶人从礼那里得到的主要是义务；刑的锋芒主要针对庶民、奴隶和异族，当然不是说贵族不受刑的制裁，只是针对刑的制裁，贵族有一定特权。②怎样理解礼不下庶人，刑不上大夫？答：⒈不是指庶人无礼，贵族无刑。夏商西周三代的庶人也有需要遵循的礼，贵族也并非不受刑的制裁。⒉礼不下庶人：庶民不能享有只赋予贵族以特权的那些高贵的、用以区别贵贱等级的礼，只能遵守与其日常生活相关的礼，如婚礼、丧礼、祭礼等。⒊刑不上大夫：不是说贵族犯有严重危害宗法等级秩序的罪行而不以刑惩，而是指贵族犯罪后，在审判和执行方式上享有不受肉刑处罚的特权，如可法外施恩，享受诉讼上的特权和执行方式方面的优待等。③简述西周的婚姻制度。答：规定比较详细、成熟。⒈在婚姻形式上，实行一夫一妻制，但贵族可纳妾，实际是一夫一妻多妾制，妻妾间界限严格，真正实行一夫一妻制的实际上是平民。⒉在婚姻条件上，婚姻成立需遵从父母之命，媒妁之言，否则不予承认。从婚姻缔结的禁止性规定来看，主要是“同

姓不婚”，一是基于优生学角度的考虑，周人已认识到近亲结婚不利于后代的繁衍，二是基于政治和伦理角度的考虑，通过婚姻关系加强与异姓贵族的联系，扩大政治势力并维护宗族内部的伦常关系。⒊在婚姻程序上，正式婚姻的成立，除符合婚姻缔结条件，还需经过严格的程序，即六礼：纳彩、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。纳彩：男方托媒人向女方提亲；问名：南方请媒人问女方的生辰、姓名、生父母的姓氏；纳吉：男方占卜得吉兆后将结果告知女方，决定结婚；纳征：由媒人代男方向女方缴纳聘金，此后婚约成立；亲迎：男方新郎亲自到女方家迎娶新娘。④简述西周的继承制度。答：主要是宗祧继承制度。为防止统治集团内部的内讧，确保贵族的政治统治和经济利益，维护宗法等级制度，西周建国之初就确立嫡长子继承制度，规定王位或爵位的继承必须是妻的第一个儿子，不管他是否贤能，如果妻没有儿子，立最贵的妾的第一个儿子，不论其年龄。由于王位或爵位的继承者同时也享有祭祀祖先的权利，因此也称宗祧继承制度。规定谁是祖先的嫡系后嗣，谁就拥有主祭权，就是王位或爵位的继承者；财产继承从属于王位或爵位的继承，庶子只能由嫡长子分给其部分财产，妇女没有独立地位，也没有继承权。⑤简述西周诉讼审判制度的主要变化。答：⒈告诉。将案件分为狱和讼两类，狱：相当于现代的刑事案件，当事人要缴纳“钧金”作为诉讼费；讼：相当于现代的民事案件，当事人要缴纳“束矢”作为诉讼费。告诉时严禁卑幼告尊长，如坚持告诉则告者有罪。⒉审理。首先要求当事人双方都要到庭，坐地对质，贵族可派臣属为代表参加诉讼。其次非常重视口供，为此创制“五声听狱讼”的审判方式，要求法官从辞、色、气、耳、目五个方面判断当事人口供的真实性；还允许刑讯，并采用盟诅、盟誓的方式确保口供的真实性；再次从证据方面来看，证据种类包括证言、书证、物证、勘验结论等，较为全面。⒊判决。要求法官不偏不倚、不纵不枉，法无明文规定时可以类推，比附定罪，还规定了司法官的责任，即五过之疵：惟官、惟反、惟内、惟货、惟来，如果法官倚仗权势、挟嫌报复、庇护亲属、收受贿赂、受人请托而枉法裁判，导致断案错误就要以错判之罪予以追究。第一节：中国法律的起源：㈠原始人的法：从原始习俗发展到习惯法。㈡礼的来源：起源于原始人用饮食供奉鬼神的祭祀活动。㈢刑的起源：刑罚诞生于氏族战争之中。㈢礼与刑：夏朝：既有神权法的价值倾向，又有原始习俗残余。商朝：天命、天罚，即奉天之命，行天之罚，神权法思想在商朝达到顶峰。西周：由重神向重人转变，提出以德配天。第二节：夏商周的刑：㈠禹刑：夏朝。⑪罪名：①昏、墨、贼罪：昏：己恶而掠美者；墨：贪以败官；贼：杀人不忌者。②不孝罪。⑫刑法原则：①与其杀不辜，宁失不经：辜：罪，不辜：无罪，经：常规常法。即司法官宁肯不按常规办事，承担失职的责任，也不要错杀无罪的人，以免错罚好人。表现罪疑为轻精神，表现慎刑慎罚的主张，但只适用于夏族同族人。②罪疑为轻：夏商两代对疑罪从轻处理，或减或免，西周则用罚锾赎免。㈡汤刑：⑪罪名：三风十愆罪、弃灰于公道罪、违抗王命罪（不恭/敬罪与暂遇奸宄罪）。①刑罚手段非常残酷：大量使用肉刑；死刑：火焚、沉水、活埋、砍头、杀人沥血等；法外酷刑：炮烙、醢、脯刑、剖心、斫胫、剔刳。②官刑：三风十愆：“敢有恒舞于宫，酣歌于室，时谓巫风；敢有殉于货、色，恆于游、畋，时谓淫风；敢有侮圣言，逆忠直，远耆德，比顽童，时谓乱风。惟兹三风十愆，卿士有一于身，家必丧；邦君有一于身，国必亡。” 当时社会上存在官僚腐化严重的现象，为防止官僚腐化堕落，督促官吏遵纪守法而制定。㈢西周：⑪立法活动：①九刑：西周初期。②吕刑：西周穆王时期命司寇吕侯制定的法律，是西周法制完备化的标志之一。⑫罪名：不孝不友罪、群饮罪、犯上作乱罪、盗窃罪和拐骗奴隶罪、变礼异乐改变制度罪。⑬刑法原则：①刑罚世轻世重原则。②三国三典：刑新国，用轻典；刑平国，用中典；刑乱国，用重典。③区分故意与过失，惯犯与偶犯：眚与非眚，非终与惟终。眚：过失，非眚：故意，非终：偶犯，惟终：惯犯。④上刑适轻下服，下刑适重上服：犯重罪但情节轻微者轻罚；犯为轻罪，但情节恶劣宜于重判者重罚。⑤用刑适中。⑥罪人不孥。⑦悼耄不刑。⑭奴隶制时期的五刑（以西周为例）：墨、劓、剕，宫、大辟。①肉刑：侵刻肌肤、伤残肢体、毁坏人体机能的刑罚。②奴隶制五刑渊源：⒈夏朝五刑源于“三苗”的五虐之刑：黥、劓、刵、椓、（大辟）。⒉夏五刑：黥、劓、膑、（刵作军法）、大辟。⒊商五刑：黥、劓、刖、宫、大辟。⒋周五刑：黥、劓、剕、宫、大辟。㈣奴隶制时期刑的特点：残酷性、秘密性。㈤春秋时期奴隶制法解体：成文法的公布。是新兴地主阶级的要求和各国社会改革的需要。郑国的铸刑书和邓析造“竹刑”；晋国铸刑鼎。子产铸刑书遭叔向反对；铸刑鼎遭孔子谴责。公布成文法的意义：顺应和推动历史发展，客观经济发展需要；打破奴隶贵族垄断法制的局面，为后来封建统治者推行法治创造条件；体现了新兴地主阶级的意志和利益，对推进各国政策，保护封建土地私有制有重要作用。第三节：奴隶制时期的礼：㈠礼的起源：⑪夏商的礼。⑫周公制礼：西周初年在周公姬旦主持下，以周族原有习惯法为基础，结合现实需要，吸收夏商礼中有用部分，制订的一套完备而严谨的典章制度和礼节仪式。㈡礼的分类：①内容和形式关系：分本（精神原则）和文（礼节仪式）。②数量的多少：五礼、六礼或九礼。从五礼看周礼的内容：吉礼：祭祀、敬事鬼神。凶礼：丧亡殡葬。军礼：行军动众。宾礼：朝聘盟会。嘉礼：婚庆饮宴。㈢礼的基本精神：亲亲、尊尊。西周礼法制度以差序为基础，就是人与人间不平等的等级制度。实质：别，即等级性的差别。⑫亲亲即亲其亲者：必须亲爱自己的亲属。⑬尊尊即尊其尊者：尊重和服从尊长。㈣礼的内容：①婚姻之礼：夏朝缺乏史料；商朝多妻制，妻、妾界限不严；西周一夫一妻制，但贵族可纳妾，实际是一夫多妾制；商周媵嫁制度。②继承之礼：主要是王位和爵位的继承。夏朝父死子继；商朝兄终弟及和父死子继并行；西周嫡长子继承制度。③债权之礼：质剂、傅别。㈤礼法体系的崩溃：礼乐征伐自诸侯出；篡杀违法事件层出不穷。原因：生产力发展；地主阶级兴起。第四节：奴隶制司法制度：㈠司法机关：①最高司法权：国王。②中央一级司法机关长官：夏朝：大理。商、周：大司寇。③地方一级司法机关长官：夏朝：士、理。商朝：⒈畿内：由士，基层：蒙士；⒉畿外：诸侯处理。西周：⒈畿内：乡士、遂士；⒉诸侯国：士、士师。㈡诉讼制度：夏商多采用神明裁判。西周：告诉、审理、判决、上诉、执行。