司法考试民诉测试题及答案(二)_司法考试试题与答案
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2010年司法考试系统强化自测题
——民事诉讼法与仲裁
（二）一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1-8题，每题1分，共8分。
1.根据司法解释的规定，下列关于举证期限的说法，哪一项是错误的？
A.举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可
B.当事人增加、变更诉讼请求或者提出反诉，应当在举证期限届满前提出
C.如果当事人已经被准许延长举证期限，在延长的举证期限内仍然无法提供证据的，当事人无权要求再次延长举证期限
D.当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限
2.下列关于民事诉讼证据种类运用的表述，哪一个是正确的？
A.当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相应证据时，如果当事人具有诉讼行为能力且陈述前后一致，则法院可以支持其主张
B.鉴定结论可以是法院委托鉴定机构对专业问题出具的报告，也可以是当事人委托专业机构对专业问题出具的报告
C.与一方当事人有亲属关系的证人出具的不利于该当事人的证人证言可以单独作为认定案件事实的依据
D.视听资料不得独立作为认定案件事实的依据
3.根据我国有关法律规定，下列关于证据证明力的表述哪个是正确的？
A.原始证据的证明力大于传来证据
B.直接证据的证明力大于间接证据
C.国家机关依职权制作的公文书证的效力一般大于其他书证
D.书证的证明力一般大于鉴定结论
4.对下列哪个案件调解达成协议的，人民法院可以不制作民事调解书？
A.蔡某与陈某侵权纠纷一案，蔡某诉至法院要求陈某赔偿给自己造成的损失2万元，双方经调解达成由陈某在1个月内赔偿蔡某1万8千元的调解协议
B.吴某与报社名誉权纠纷一案，吴某诉至法院要求报社赔礼道歉并赔偿精神损失，双方经调解达成由报社在15日内登报赔礼道歉，不再赔偿精神损失的调解协议
C.赡养案件中当事人双方达成协议，被告愿意每月向原告支付赡养费200元的调解协议
D.甲某诉乙某损害赔偿2万元纠纷一案，经法院主持达成乙某赔偿甲某1万8千元的调解协议，乙某当庭向甲某支付了1万8千元
5.关于财产保全的下列表述，哪个是不正确的？
A.人民法院采取财产保全措施时，可以采取查封、扣押、冻结财产等措施
B.法院采取财产保全措施既可以依当事人申请而采取，也可以依职权采取
C.当事人对财产保全的裁定不服，可以向作出法院申请复议一次
D.当事人申请诉前财产保全的应当提供担保
6.根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，下列关于适用简易程序的表述，哪个是不正确的？
A.对于基层人民法院适用简易程序审理的民事案件，当事人原则上应书面起诉
B.基层人民法院适用简易程序审理民事案件时，可以适用电话方式传唤双方当事人。如果被告无正当理由拒不到庭，法院可以缺席判决
C.基层人民法院适用简易程序审理民事案件时，原则上一次开庭审结并当庭宣判
D.基层人民法院适用简易程序审理民事案件，如果双方当事人没有争议，则人民法院在制作裁判文书时可以适当简化认定事实与裁判理由内容
7.甲某与乙某共同共有的设备租赁给丙某后，因丙某使用不当造成设备严重损坏。甲与乙作为1
共同原告诉至法院要求丙赔偿8万元。法院经过审理后判决责令丙赔偿6万元。甲不服提出上诉，认为丙应当赔偿自己4万元。此时，下列关于二审当事人诉讼地位的说法哪个是正确的？
A.甲作为上诉人，乙与丙作为被上诉人
B.甲作为上诉人，丙作为被上诉人，乙作为原审原告参加诉讼
C.甲作为上诉人，丙作为被上诉人，乙无需参加诉讼
D.甲与乙作为上诉人，丙作为被上诉人
8.李某诉赵某解除收养关系，一审判决维持收养关系，李某不服提起上诉。二审中双方和解，维持收养关系，向法院申请撤诉。关于本案下列哪一表述是正确的？
A.二审法院应当准许当事人的撤诉申请，一审判决生效
B.二审法院应当准许当事人的撤诉申请，一审判决不生效
C.二审法院可以直接改判
D.二审法院应依当事人的和解协议制作调解书
二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含9-15题，每题2分，共14分。
9.根据我国民事诉讼法及司法解释的相关规定，下列哪些表述是正确的？
A.合同纠纷案件的当事人可以书面形式约定一审地域管辖法院
B.在民事诉讼中，当事人可以就举证期限与交换证据的时间进行协商
C.合同纠纷案件的当事人可以协议选择两个与案件有联系的管辖法院
D.对于适用普通程序审理的案件，当事人各方可以自愿选择适用简易程序
10.甲公司与乙公司签订电脑买卖合同，三九考资合同签订后，因乙公司拒绝向甲公司提供电脑，甲公司诉至法院要求乙公司按时提供电脑。关于本案的下列表述哪些是不正确的？
A.本案中包含确认之诉与给付之诉，因为甲公司的主张是建立于双方之间存在电脑买卖合同的基础之上
B.本案的诉讼标的物是双方之间买卖的电脑
C.甲公司要求乙公司按时提供电脑是本案的诉讼请求
D.本案的诉讼标的是双方之间的电脑买卖合同
11.下列关于有独立请求权第三人与无独立请求权第三人的表述哪些是不正确的？
A.两者都是主动参加原被告已开始的诉讼程序
B.两者都享有申请回避的诉讼权利
C.两者在诉讼中都享有提供证据并进行辩论的诉讼权利
D.两者都享有对本案判决的上诉权
12.下列关于诉讼代表人与诉讼代理人的表述哪些是不正确的？
A.诉讼代表人是本案的当事人，而诉讼代理人则不属于当事人
B.两者行使上诉权都需要经过特别授权
C.两者进行诉讼的结果是由被代表或者被代理的当事人承担的D.两者都可以以自己的名义进行诉讼
13.根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，下列表述哪些是不正确的？
A.诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证
B.当事人在法庭辩论终结前撤回承认的，对方的举证责任即可产生
C.在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，可以在其后的诉讼中作为对其不利的证据
D.一审中的新证据包括当事人确因某种原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据
14.下列关于涉外民事诉讼的表述哪些项是正确的？
A.在我国领域内没有住所的中国人对法院作出的一审裁判的上诉期均为30天，且可以申请延长
2B.外国当事人在我国法院进行涉外民事诉讼，可以委托外国律师以公民身份代理诉讼活动
C.我国法院审理涉外民事案件时不受民事诉讼法关于一审审限的限制
D.由于在我国境内履行的中外合资经营企业合同纠纷专属于中国法院，即使当事人选择仲裁机构仲裁，也只能选择中国的仲裁机构
15.甲建筑公司与乙钢厂因购销钢材合同发生争议，甲建筑公司依据双方的仲裁协议向某市仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委员会依法作出仲裁裁决。甲建筑公司申请人民法院执行，乙钢厂申请撤销该裁决，下列哪些表述是正确的?
A.受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序
B.受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭重新仲裁，仲裁庭拒绝的，人民法院裁定不予执行
C.中止执行程序
D.受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭重新仲裁，仲裁庭拒绝的，人民法院裁定恢复撤销程序
——民事诉讼法与仲裁答案
（二）一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1-8题，每题1分，共8分。
1.【答案】C
【解析】《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》）第33条第2款规定：“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。”所以，A项正确。
《证据规定》第34条第3款规定：“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”所以，B项正确。
《证据规定》第36条规定，当事人经准许延长举证期限后，如果在延长的举证期限内提交证据仍然有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。所以，C项的说法错误。
《证据规定》第35条第2款规定：“当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。”所以，D项正确。
2.【答案】B
【解析】《证据规定》第76条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”由此可知，A项说法错误。
鉴定结论可以由法院委托，也可以由当事人直接委托专业鉴定机构进行鉴定，所以，B项说法正确。
《证据规定》第69条第2.3项规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：
（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；
（三）存有疑点的试听资料；”所以，只要与一方当事人有利害关系的证人出具的证言，不论是否对该当事人有利，都不可以单独作为认定案件事实的依据，所以，C项错误。视听资料只有在存有疑点的情况下才不能单独作为认定案件事实的依据，如果不存在这种情况是可以单独作为认定案件事实依据的，所以，D项的说法错误。
3.【答案】C
【解析】《证据规定》第77条规定：“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：(一)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；(二)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；(三)原始证据的证明力一般大于传来证据；(四)直接证据的证明力一般大于间接证据；(五)证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。”由上可知，AB两项均缺少“一般”二字，过于绝对，错误。D项的说法刚好相反，错误。只有
3C项正确。
4.【答案】D
【解析】《民事诉讼法》第90条第1款规定：“下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：(一)调解和好的离婚案件；(二)调解维持收养关系的案件；(三)能够即时履行的案件；(四)其他不需要制作调解书的案件。”由此可知，ACD三项错误；只有D项符合不制作调解书的规定，D项当选。
考生可能容易将该规定和《民事诉讼法》第97条可以先予执行的规定弄混淆，从而误选C项，应当注意区分。
5.【答案】B
【解析】《民事诉讼法》第94条第2款规定：“财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。”所以，A项正确。
对于诉讼中的财产保全来讲，B项的说法正确，但是财产保全并非只有诉讼中的财产保全，还包括诉前财产保全，诉前财产保全要求较为严格，只有依申请方能采取财产保全措施，所以，B项错误。
《民事诉讼法》第99条规定：“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止执行。”由此可知，C项正确。
根据《民事诉讼法》第93条第1款的规定，当事人申请诉前财产保全，应当提供财产担保，不提供担保的，法院将驳回申请。所以，D项正确。
6.【答案】B
【解析】《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》（以下简称《简易程序规定》）第4条第1款规定：“原告本人不能书写起诉状，委托他人代写起诉状确有困难的，可以口头起诉。”由此可以看出，简易程序以书面起诉为原则，A项正确。
虽然《民事诉讼法》第144条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理简单的民事案件，可以用简便方式随时传唤当事人、证人。”《简易程序规定》第30条第1款规定：“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。”但是《简易程序规定》第18条规定：“以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据足以证明当事人已经收到的，人民法院不得将其作为按撤诉处理和缺席判决的根据。”所以，B项说法错误。
《简易程序规定》第23条规定：“适用简易程序审理的民事案件，应当一次开庭审结，但人民法院认为确有必要再次开庭的除外。” 第27条规定：“适用简易程序审理的民事案件，除人民法院认为不宜当庭宣判的以外，应当当庭宣判。”所以，C项正确。
《简易程序规定》第32条第3项规定：“适用简易程序审理的民事案件，有下列情形之一的，人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化：
（三）当事人对案件事实没有争议或者争议不大的；”所以，D项正确。
7.【答案】B
【解析】本案为必要共同诉讼。《民诉意见》第177条第1项规定：“必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，按下列情况处理：(1)该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；”甲不服提出上诉，认为丙应当赔偿自己4万元，因此提出上诉，由此可见，甲对与乙之间的权利义务关系并无异议，所以，B项说法正确。
8.【答案】A
【解析】《民诉意见》第191条规定：“当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。”所以，D项错误；对于撤诉申请，二审法院应当予以准许，C项错误。二审法院裁定准许撤回上诉的，二审程序即告终结，同时一审法院的裁判发生法律效力。
4所以，A项正确，B错误。D项错误。
二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含9-15题，每题2分，共14分。
9.【答案】ABD
【解析】《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”据此A项正确。
《证据规定》第33条第2.3款规定：“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。”第38条第1款规定：“交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。”因此B项正确。
《民诉意见》第24条规定：“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择《民事诉讼法》第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照《民事诉讼法》第二十四条的规定确定管辖。”因此C项错误。
《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第2条：“基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。人民法院不得违反当事人自愿原则，将普通程序转为简易程序。”因此D项正确。
10.【答案】AD
【解析】确认之诉是指当事人向法院提出的要求确认某种法律关系存在或者不存在的诉。给付之诉是指当事人向法院提出的，要求法院责令义务人履行一定的实体义务，以实现自己合法权益的请求。甲公司起诉，请求法院判决乙公司按时提供电脑，履行合同约定的义务，属于给付之诉，选项A的表述错误。
诉讼标的是指当事人之间因发生争议并请求人民法院作出裁决的法律关系。本案的诉讼标的是双方之间的电脑买卖关系，故D项错误。
诉讼标的物是民事权利义务关系所指向的对象，任何一个案件都具有一个特定的诉讼标的，但并非所有案件都存在诉讼标的物。本案的诉讼标的物是双方之间买卖的电脑，故B项正确。
诉讼请求是指原告通过法院向被告提出的具体要求。诉讼标的是法律关系，诉讼请求是基于此种法律关系提出的具体要求，两者是不同的。本案的诉讼请求是甲公司要求乙公司按时提供电脑，选项C表述正确。
11.【答案】AD
【解析】《民事诉讼法》第56条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。” 无独立请求权的第三人参加原被告已开始的诉讼程序也存在由人民法院通知的情形，因此A错误。
《民诉意见》第65条规定：“依照《民事诉讼法》第五十六条的规定，有独立请求权的第三人有权向人民法院提出诉讼请求和事实、理由，成为当事人；无独立请求权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼。”
第66条规定：“在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。”根据上述规定有独立请求权第三人与无独立请求权第三人作为案件的当事人都有申请回避的权利，也享有提供证据并进行辩论的诉讼权利，所以选项B、C正确。
无独立请求权的第三人只有在法院判决承担民事责任时才有权提出上诉，选项D的表述不正确。
12.【答案】BD
【解析】诉讼代表人属于当事人，诉讼代理人属于诉讼参加人，不是当事人，故A项正确。《民事诉讼法》第59条规定第二款规定：“授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人
5代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。”诉讼代理人行使上诉权要经过委托人的特别授权，诉讼代表人里面不存在特别授权的情形，所以选项B错误。
诉讼代理人和诉讼代表人进行诉讼的结果由被代表或者被代理的当事人承担，C项的说法正确。诉讼代表人可以以自己的名义进行诉讼，诉讼代理人是以被代理人的名义进行诉讼，选项D的表述错误。
13.【答案】ABCD
【解析】《证据规定》第8条第1款规定：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。”故A项错误。
第8条第4款规定：“当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。” 当事人在法庭辩论终结前撤回承认的，只有在法律明确规定的情况下，对方才负有举证责任。因此B项错误。
第67条规定：“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。”据此D项错误。
第41条第1项规定：“
（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。” 当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，不是某种原因，D项表述错误。
14.【答案】ABC
【解析】在我国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决、裁定书送达之日起30日内提起上诉。当事人不能在法定期间内提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。A项的表述正确。
《民诉意见》第308条规定：“涉外民事诉讼中的外籍当事人，可以委托本国人为诉讼代理人，也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人；外国驻华使、领馆官员，受本国公民的委托，可以以个人名义担任诉讼代理人，但在诉讼中不享有外交特权和豁免权。”因此B项正确。
《民事诉讼法》第248条规定：“人民法院审理涉外民事案件的期间，不受本法第一百三十五条、第一百五十九条规定的限制。”因此C项正确。
中外合资经营企业合同纠纷虽然专属于中国法院管辖，三九 考资如果当事人选择仲裁的方式解决纠纷的时候可以自由选择，D项说法错误。
15.【答案】ACD
【解析】《仲裁法》第61条规定：“人民法院受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。仲裁庭拒绝重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。”因此A、D项正确。
《仲裁法》第64条规定：“一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。”因此C项正确、B项错误。
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