刑法分则小总结_刑法分则精心总结

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第十七讲

侵犯人身权利、民主权利罪

一、故意杀人罪

1、人的认定：出生采独立呼吸说。杀害胎儿不属于故意杀人。

2、自杀问题：（双双殉情？？）

①教唆、帮助他人自杀的，成立犯罪。【共犯从属性的例外】

②欺骗、强迫他人自杀的，构成故意杀人罪的间接正犯。

注意：教唆、帮助他人自伤的，不成立犯罪。

二、过失致人死亡罪

1、将过失致人死亡作为结果加重犯：

故意伤害致死、强奸罪致死、绑架罪致死、非法拘禁罪致死（拘禁本身的暴力）、抢劫罪致死、暴力干涉婚姻自由罪致死、虐待罪致死。

【侮辱罪、诽谤罪、遗弃罪，没有把过失致人死亡作为法定的加重结果】

2、将过失致人死亡拟制为故意杀人罪：

非法拘禁使用暴力致人死亡、刑讯逼供或暴力取证致人死亡、虐待被监管人致人死亡、聚众“打砸抢”致人死亡、聚众斗殴致人死亡的。

3、将过失致人死亡拟制为故意伤害罪：

非法组织卖血、强迫卖血，造成伤害的（重伤及以上），定故意伤害罪。

4、将过失致人死亡与基本犯罪择一重：

抢夺中，过失致人死亡，择一重。

5、将过失致人死亡作为防卫过当的结果

三、故意伤害罪

1、竞合问题

暴力危及飞行安全罪、强制猥亵、侮辱妇女罪、非法拘禁罪、侮辱罪、暴力干涉婚姻自由罪、妨害公务罪、抗税罪、强迫卖血罪，在实施这些犯罪时，故意伤害致人重伤，则以故意伤害罪论处。

四、组织出卖人体器官罪

1、限于活体器官，尸体器官，可能构成盗窃、侮辱尸体罪。

2、非经本人同意摘取，或者摘取未满18周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官，构成故意伤害罪或者故意杀人罪。

五、强奸罪

1、强奸致人重伤、死亡

①结果加重犯：过失；间接故意（出于奸淫目的而使用暴力，放任态度）

②数罪并罚：直接故意（非出于奸淫目的，而是报复、泄愤等目的）

2、罪数：

①拐卖过程中，奸淫，加重处罚。

②强奸以迫使卖淫的，加重处罚。

③组织偷越国边境，强奸，数罪并罚。

六、非法拘禁罪

1、对象限于有活动自由的人【植物人、不会走路的婴儿、被捆绑的人】

2、使用暴力致人伤残、死亡的，法律拟制为故意伤害罪、故意杀人罪。【过失】

故意重伤或者杀害的，定故意伤害罪、故意杀人罪与非法拘禁罪，并罚。

七、绑架罪

行为结构：非法拘禁人质→向第三人敲诈勒索

1、要求有利用第三人担忧的意思，有向第三人提出不法要求的目的。

2、绑架罪是继续犯，既遂后加入，帮助勒索财物，属于绑架罪承继的共犯。

3、为索取债务（包括合法、非法）而非法扣押、拘禁他人的，以非法拘禁罪论处。

4、“致使被绑架人死亡的”属于结果加重犯

①主观上是过失

②绑架行为与死亡结果有因果关系

Eg：甲绑架乙，看守时不慎跌落烟头致烧死乙，定绑架罪和过失致人死亡罪（或失火罪），并罚。

5、“杀害被绑架人”属于结合犯

①不要求杀死，未死的，先适用本条加重，再适用从宽处罚。

②绑架后，故意实施伤害、强奸等行为，数罪并罚。

八、拐卖妇女、儿童罪

1、行为方式：以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转

①与绑架罪的区分：出卖目的VS勒索财物目的 ②接送、中转是实行犯，不是帮助犯。

2、加重处罚情节

①奸淫的，不再定强奸罪。【强制猥亵、侮辱的，要数罪并罚】

②诱骗、迫使卖淫的，不再定非法组织卖淫罪、强迫卖淫罪。

③使用暴力、胁迫、麻醉等手段的，不再定非法拘禁罪和绑架罪。

④造成重伤、死亡或者其他严重后果的，仅指过失或者为了实现拐卖目的的故意。

⑤拐至境外的，不再定组织他人偷越国边境罪。

九、收买被拐卖的妇女、儿童罪

1、收买后有拘禁、伤害、杀害、强奸、猥亵、虐待、侮辱等行为的，数罪并罚。

2、收买后，又出卖的，只定拐卖妇女、儿童罪。

①收买前就有出卖意图，注意规定。

②收买后才产生出卖意图，法律拟制。

十、拐骗儿童罪

1、行为方式：蒙骗、利诱、偷走、抢走

2、罪数问题

P175 【非常复杂混乱~O(∩_∩)O~】

第十八讲

财产犯罪

一、抢劫罪

行为结构：实施暴力、胁迫等强制手段→压制对方反抗→对方无法反抗→取得财物

（一）成立要件

1、昏醉抢劫

若利用被害人自己陷入昏醉状态，仅成立盗窃罪。、2、拘禁抢劫

Eg：将老板锁于厨房，当面拿走钱财；将收费站人员关于面包车，假冒其收取过路费，构成拘禁抢劫。

3、债权问题

①强行夺回欠款凭证，强迫债权人签收条，构成抢劫罪。

②为了免除债务，杀害债权人，仅定故意杀人罪。

4、因果关系

暴力行为与取财结果，必须有因果关系。

（二）事后转化抢劫

1、三罪要求着手，不要求既遂，预备阶段不发生转化（即使未遂或者取得数额不大，也可以转化）----限于三个目的（窝藏赃物、抗拒抓捕或毁灭罪证）-----要求当场使用暴力或者以暴力相威胁（时间和空间的当场）-----暴力要达到压制反抗的程度。

2、直接升级的抢劫VS事后转化抢劫

目的不同：前者为了继续取得财物

3、共犯问题

①一人单独盗窃，另一人承继加入。

A.乙使用暴力，甲不知情。甲构成盗窃罪，乙构成窝藏罪。

B.甲使用暴力，乙加入后也使用暴力，甲知情，被害人死亡，无法查清谁的行为致死。甲乙转化为抢劫罪共犯，甲承担死亡结果，乙不承担。

②两人共同盗窃，一人实行，一人望风。

③两人共同盗窃，两人实行

结论：②③中，甲不知情或者知情但明确反对，则甲乙构成盗窃罪的共同犯罪，甲定盗窃罪，乙定抢劫罪。甲知情但没有阻止，共同转化为抢劫罪。

（三）罪数

1、先强奸、伤害，被害人未失去知觉，取走财物，与抢劫罪，数罪并罚。

先强奸、伤害，被害人失去知觉，取走财物，与盗窃罪，数罪并罚。

2、抢劫罪VS绑架罪

主观目的不同

①貌似三角，实为两角

②绑架意图实施绑架后，又以暴力当场劫取被害人财物的，又触犯抢劫罪，择一重论处。

（四）八大法定刑升格条件

1、入户抢劫，必须带着财产犯罪目的入户；必须在户内实施暴力；必须认识到是“户”。

2、抢劫银行或其他金融机构，只包括经营资金。

3、抢劫罪与故意杀人罪

①抢劫前，为了取财先杀人，杀人取财时间间隔短，只定抢劫罪。时间间隔长，定故意杀人罪和盗窃罪，数罪并罚。

②抢劫中，压制反抗而杀人，只定抢劫罪。

③抢劫既遂后，杀人的，数罪并罚。

二、抢夺罪

行为结构：对物暴力→对人有危险

1、携带凶器抢夺

不要求显示或者暗示，要求有使用的意图和随时使用的可能性。

2、抢夺致人重伤、死亡

构成过失致人重伤罪、过失致人死亡罪，想象竞合，择一重。

三、盗窃罪

行为结构：他人占有→平和手段→自己占有

（一）盗窃罪与侵占罪的区分

1、占有不要求随身携带，实力控制即可，短暂遗忘，主人仍占有。

2、占有转化

3、上下占有

4、无论是事实上的占有，观念上的占有，均要求有占有意思。

5、死者占有

①当场杀，当场拿，定盗窃；当场杀，事后拿，定侵占。

②家里杀，家里拿，定盗窃。

③第三人拿，定侵占。

6、认识错误VS虚假的认识错误

①主观上以为是遗忘物

侵占罪（既遂）与过失盗窃，定侵占罪（既遂）。

②主观上以为是他人占有的财物

盗窃罪（未遂）与侵占（既遂），择一重。

（二）盗窃罪与其他罪的区分

1、将电信卡非法充值后使用，造成电信资费损失数额较大的，定盗窃罪。

2、盗用他人公共信息网络上网账号、密码上网，造成他人电信资费损失数额较大的，定盗窃罪。

3、以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动电话，造成电信资费损失数额较大的，定诈骗罪。

（三）盗窃罪的认定

1、盗窃违禁品，对违禁品不计数额，作为量刑情节。

2、盗窃行为给失主造成的损失大于盗窃数额的，损失数额可作为量刑情节。

3、销赃数额高于盗窃数额的，以销赃数额计算。

（四）犯罪成立和既遂的区分

取得值得刑法保护的财物，才是既遂。若只取得价值微薄的财物，不构成既遂。

四、诈骗罪

行为结构：欺骗行为→对方产生或维持认识错误→对方基于认识错误交付财物→取得财物，对方遭受财产损失

（一）诈骗罪与盗窃罪的区分

1、关键：被害人是否基于认识错误交付财物

2、类型：调虎离山型，趁不注意型，欺骗借用型【区分于“名为借，实为骗”】

欺骗借用VS名为借，实为骗

→没有移转占有，定盗窃VS已经移转占有，定诈骗。

3、主观交付意识

①小孩，精神病人无意思能力，欺骗这类人，定盗窃。

②被害人对于交付的财物要有具体的、特定的、明确的认识。【不要求是正确的认识】

Eg: 剃须刀调包诈骗案，定盗窃；3000小火车诈贴300标签案，定诈骗。

（二）三角诈骗

1、三角诈骗：行为人→受骗人（有处分权）→受害人（没有受骗）Eg：保姆案

2、盗窃罪的间接正犯：行为人→受骗人（无处分权）→受害人（没有被骗）

3、诈骗罪的间接正犯：行为人→受骗人（被利用）→受害人（受骗）

Eg：头痛粉谎称毒品案

（三）诈骗罪和盗窃罪的联系

1、两个行为，先盗窃，后诈骗

①数罪并罚

Eg：盗窃汽车后，谎称二手车出卖

②犯意转化

Eg：盗窃未遂，转而诈骗既遂，定诈骗既遂

③诈骗作为不可罚的事后行为

Eg：盗窃既遂后，为维持不法占有，欺骗他人

④重罪吸收轻罪，定盗窃罪

Eg：从商场偷出商品，以退货为名换回现金

【两个行为，触犯两罪，但只侵犯一份法益，获得一份非法所得，造成一份损失，不数罪并罚，重罪吸收轻罪，定盗窃罪】

2、一个行为，想象竞合，择一重，定盗窃

（四）两个注意情形

1、找钱诈骗

已经移转占有，定侵占；尚未移转占有，定诈骗。

2、盗窃电力与骗免电费

关键：是否针对电力本身

Eg：用了5000度电，抄表时拨到1000度，骗免电费（财产性利益），定诈骗罪。

Eg：拨慢电表，用了5000度电，却只显示1000度，盗窃电力。事后抄表时，欺骗属于不可罚的事后行为，定盗窃罪。

五、敲诈勒索罪

行为结构：实施恐吓行为→对方产生恐惧心理→对方基于恐惧心理交付财物→取得财物

1、敲诈勒索与抢劫罪的区分

①关键：被害人意志自由被剥夺的程度不同

②注意：是否当场取得财物不是区分标准

2、敲诈勒索罪与行使权利

权利存在或具有可诉性，手段具有相当性

Eg：吃到变质食物要求精神损害赔偿10万，否则媒体曝光，属于行使权利。

Eg：买到坏的CPU，要求赔偿500万美元，否则揭露商业秘密或者泼汽油，权利可诉，但是手段不具有相当性，构成敲诈勒索。

3、敲诈勒索与诈骗罪

①前者基于恐惧心理，后者基于认识错误

②想象竞合，择一重，若能判断主要出于何种心理，则定该罪。

4、敲诈勒索与转告虚假恐吓信息式的诈骗

关键：恐惧心理是否源于行为人

Eg：甲对岳父说，“你孙子被绑架了，不拿10万赎人就撕票！快给我钱”，构成诈骗罪。

六、侵占罪

行为结构：他人所有、自己占有→变成自己所有

1、侵占后，为了维持不法事实而欺骗，属于不可罚的事后行为。

2、名为借，实为骗，定诈骗罪。【侵占罪和诈骗罪的区分】

①占有前就有非法占有目的，定诈骗罪。

②占有后才产生非法侵占目的，定侵占罪。

七、职务侵占罪

1、行为方式：“侵吞”广义理解，包括侵占、窃取、骗取。

2、注意：必须利用职务上的便利，主管、管理、经营、经手。

①实质利用，而非形式利用

Eg：利用熟悉环境，便于接近作案目标，进入作案场所，不属于。

②有一定管理性的职务

Eg：装卸工不算。

八、普通罪名

（一）挪用资金罪

1、行为主体：公司、企业或其他单位的工作人员【区分于挪用公款罪】

2、主观目的：没有非法占有的目的，事后打算归还

【若之后故意不归还，则转化为职务侵占罪。】

（二）挪用特定款物罪

1、主体：限于单位犯罪，只处罚直接责任人员。

2、行为方式：改变专用用途，但仍是公用。【若国家工作人员利用职务便利，挪用特定款物归个人使用，构成挪用公款罪，从重处罚。】

（三）拒不支付劳动报酬罪

1、前置条件：经政府有关部门责令支付仍不支付

2、从宽条件：尚未造成严重后果，在提起公诉前支付，且依法承担赔偿责任的，可以减轻或者免除处罚。

第十九讲

危害国家安全罪

一、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪

1、与故意泄露国家秘密罪的区分：境外

2、与非法获取国家秘密罪的区分：境外

若获取时没有为境外提供的意图，之后提供境外的，侵犯的法益具有同一性，只定本罪。

二、间谍罪

1、叛逃后加入间谍组织，数罪并罚。

2、为间谍组织刺探情报、或者明知对方是间谍组织而提供情报的，只定间谍罪。

三、叛逃罪

1、从实害犯变成危险犯

2、时间限制：履行公务期间，出国度假探亲的拒不归国的，不属于叛逃罪。

第二十讲

危害公共安全罪

@危险方法型犯罪

一、放火罪与故意杀人罪

以放火、爆炸、投放危险物质等危险方法，杀害特定人

1、不危害公共安全，定故意杀人罪。

2、危害公共安全，想象竞合，仍定故意杀人罪。

@交通型犯罪

一、交通肇事罪

1、构成要件：过失行为、实害结果、因果关系

2、因逃逸致人死亡：

①包括过失和间接故意，若是直接故意，则构成不作为的故意杀人罪。

②因果关系：存在救活可能性。

3、将被害人带离现场隐匿或者遗弃，定故意伤害罪或故意杀人罪。

4、醉酒驾车，肇事后继续驾车横冲直撞，放任危害结果的发生，造成重大伤亡，定以危险方法危害公共安全罪。

5、乘车人与司机的关系

①指使逃逸，构成交通肇事罪的共犯。

②指使、强令违章驾驶，导致交通事故，分别以交通肇事罪论处，不构成共同犯罪。

第二十一讲

破坏社会主义市场经济秩序罪

@生产、销售伪劣商品罪

一、犯罪成立问题

1、行为犯（抽象危险犯）：生产、销售有毒、有害食品罪；生产、销售假药罪

2、实害犯：生产、销售劣药罪；生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪；生产、销售不符合安全标准的产品罪；生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪

其他都是具体危险犯，要足以造成危险，才构成犯罪

二、罪数

1、本节八种犯罪与生产、销售伪劣产品罪：法条竞合，择一重【特别法优先的例外】

2、生产、销售伪劣产品与诈骗罪

用赝品或毫无价值的假冒产品欺骗他人财物，定诈骗罪。

无商品交易、虚拟商品交易骗取他人财物，定诈骗罪。

@走私罪

一、走私罪的认定

1、变相走私

①将保税货物在境内销售谋利

②将减免税货物在境内销售谋利

2、间接走私

①直接向走私人收购走私物品

②在境内运输、收购、贩卖走私物品

二、走私罪的罪数问题

1、走私假币入境后，又出售的，构成走私假币罪和出售假币罪，数罪并罚。

2、走私淫秽物品进境后，又贩卖、传播的，构成走私淫秽物品罪和贩卖、传播淫秽物品罪，数罪并罚。

3、走私武器、弹药进境后，又买卖的，构成走私武器、弹药罪和非法买卖枪支、弹药罪的，数罪并罚。

三、走私罪的死刑问题

保留死刑的有：走私武器、弹药罪，走私假币罪，走私核材料罪。

@货币犯罪

一、货币犯罪的认定

1、伪造停止流通的货币并使用的，构成诈骗罪。

2、伪造央行发行的纪念币，构成伪造货币罪。

3、同时采取伪造和变造手段，制造真伪拼凑货币的，定伪造货币罪。Eg: 将一半真币和一半假币拼接，制造大量半假半真的100元纸币。

二、货币犯罪的罪数问题

1、伪造货币后，持有、使用、出售、运输的，以伪造货币罪从重处罚。【吸收犯原理，仅针对自己伪造的货币而言。】

2、自己伪造货币后，又购买、运输他人假币的，数罪并罚。

3、购买假币后又使用的，只定购买假币罪，从重处罚。

4、出售、运输假币的同时又使用的，数罪并罚。

5、伪造、出售、购买、运输又持有假币的，不再定持有假币罪。

6、盗窃普通财物，实际窃得假币，又持有、使用的，定盗窃罪和持有、使用假币罪，数罪并罚。

7、以盗窃假币意图窃得假币后，又持有的，只定盗窃罪；又使用的，数罪并罚。

8、通过ATM机存入假币后取出真币的，构成使用假币罪和盗窃罪，数罪并罚。

9、使用假币的行为，同时触犯诈骗罪的，想象竞合，择一重。一般定使用假币罪。

@破坏金融秩序犯罪

一、非法吸收公众存款罪

1、与集资诈骗罪的区分：是否以非法占有为目的。

2、在亲友或单位内部针对特定对象吸收资金，不构成本罪。

二、伪造、变造金融票证罪

1、金融票证：包括票据、金融凭证、信用证、信用卡【不包括国家有价证券、股票和企业债券】

2、伪造空白信用卡10张以上的，或者伪造有信息在内的信用卡1张以上的，构成本罪。

3、对信用卡进行非本质变造，无法使用的，无罪；本质变造，则属于伪造，构成本罪。

4、伪造以上金融票证进行诈骗的，牵连犯，择一重。

三、洗钱罪

1、前提：七种上游犯罪

毒品、黑社会性质组织、恐怖组织、走私、贪污贿赂、破坏金融管理秩序、金融诈骗犯罪。

2、认识要求：明知是这七种犯罪所得。

3、与上游犯罪的帮助犯的区别：事先有无通谋。

四、高利转贷罪

1、两个必要行为：套取金融机构资金；高利转贷他人。

2、贷款时没有转贷牟利的目的，之后产生转贷目的，不构成本罪。

3、与贷款诈骗罪的区分：有无非法占有目的。

4、变相高利转贷：以转贷牟利为目的，将贷款用于正常经营，而将自有资金用于高利转贷，属于变相高利转贷。

五、违法发放贷款罪

1、行为主体特殊：只能是银行或者其他金融机构的工作人员

@金融诈骗罪

本节罪中，只能由自然人构成的犯罪：贷款诈骗罪、信用卡诈骗罪、有价证券诈骗罪

一、贷款诈骗罪

1、行为主体：只能自然人。单位骗取贷款，只能定合同诈骗罪。

2、与高利转贷罪的区分：非法占有目的3、与骗取贷款罪的区分：非法占有目的二、票据诈骗罪

1、盗窃不记名、不挂失的支票，本身就构成盗窃罪。

2、盗窃几名、挂失的支票，本身不构成盗窃罪，如果对人使用骗钱，构成票据诈骗罪。

三、信用卡诈骗罪

1、行为方式：①使用伪造的信用卡、或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡

②使用作废的信用卡

③冒用他人信用卡

④恶意透支【经银行两次催收后超过3个月仍不还】

2、盗窃信用卡

①认识错误问题

A.盗窃到信用卡后，以为是真实有效的而使用，其实是伪造的或者作废的B.盗窃到信用卡后，以为是伪造作废的而使用，其实是真实有效的 结论：如果对机器使用，定盗窃罪；如果对人使用，属于“冒用他人信用卡”和“使用伪造的信用卡”的同一犯罪构成内的错误，定信用卡诈骗罪。

②共犯问题

A.甲盗窃信用卡后，告知乙是盗窃来的，让乙去使用。

甲乙构成盗窃罪的共犯

B.甲盗窃信用卡后，告知乙去销毁，乙私下去使用。

甲不构成犯罪；乙对机器使用，盗窃罪；对人使用，信用卡诈骗罪。

C.甲盗窃信用卡后，谎称是自己的卡，让乙去使用。

甲盗窃罪；乙无罪。

D.甲盗窃信用卡后，谎称是捡来的（或者抢夺来的、诈骗来的），让乙去使用。

甲盗窃罪；乙对机器使用，盗窃罪；对人使用，信用卡诈骗罪。

3、捡拾信用卡

①对机器使用：信用卡诈骗罪【法律拟制】

②对人使用：信用卡诈骗罪【注意规定】

4、抢劫信用卡

①未使用的，仍构成抢劫罪。【盗窃、捡拾、诈骗、抢夺信用卡，未使用的，不构成犯罪】

②当场抢、当场用的，只定抢劫罪。

③抢劫后，事后再使用的，数罪并罚。对人用，则抢劫罪与信用卡诈骗罪并罚；对机器用，则抢劫罪与盗窃罪并罚。

④共犯问题

甲抢劫到信用卡后，告诉乙是抢劫来的，或者谎称是捡来的，让乙去使用。

结论：甲首先构成抢劫，然后甲和乙构成盗窃罪或者信用卡诈骗罪的共犯。

5、盗窃、诈骗、收买及其他非法手段获取他人信用卡信息资料

①对机器使用：信用卡诈骗罪【法律拟制】

②对人使用：信用卡诈骗罪【注意规定】

四、保险诈骗罪

1、特殊主体：投保人，被保险人，受益人【真正身份犯】

若其他人骗保，则构成普通的诈骗罪。

2、认定：

①保险公司工作人员利用职务便利骗取本单位保险金的，构成职务侵占罪或贪污罪。

②投保人与保险公司工作人员（非国家工作人员）勾结，共同骗保。投保人，保险诈骗罪（实行犯）和职务侵占罪（帮助犯），想象竞合，择一重。保险公司工作人员，同理。

3、着手的认定

预备：制造保险事故、虚构保险标的等

着手：找保险公司理赔

@危害税收征管罪

一、逃税罪

1、特殊主体：纳税人或者扣缴义务人【真正不作为犯】

2、纳税人，补缴应缴数款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任。但是五年内因逃税受过刑罚或者被给予两次以上行政处罚的除外。

3、缴纳一般税款后，采取假报出口等手段骗取所缴税款的，貌似骗取出口退税罪，实为逃税，定逃税罪。若超出已缴税款部分，定骗取出口退税罪，数罪并罚。【想象竞合的例外】

二、关于增值税专用发票的犯罪

1、罪数问题

非法购买后，虚开或者出售，只评价后行为。

虚开后骗取税款或者出口退税，牵连犯，只定虚开增值税发票罪。

三、抗税罪

1、特殊主体：纳税人或者扣缴义务人

若是其他人帮助，则是抗税罪共犯；若其他人单独阻碍，只能定妨碍公务罪。

2、罪数问题

抗税，故意致人重伤死亡的，只定故意伤害罪或者故意伤人罪。

抗税，过失致人重伤死亡的，以抗税罪和过失致人重伤罪、过失致人死亡罪，数罪并罚。

@侵犯知识产权罪

一、假冒注册商标罪和销售假冒注册商标的商品罪

1、自己生产，又销售的，只定假冒注册商标罪

2、自己生产，又销售别人的侵权品的，数罪并罚。

二、侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪

1、与非法经营罪的区分：对象是否有著作权

2、与诈骗罪的区分：Eg: 制作销售假冒他人署名的美术作品

想象竞合，以特殊类型的诈骗罪定，定侵犯著作权罪。

三、侵犯商业秘密罪

1、行为方式：限于盗窃、利诱、胁迫等非正当手段获取【捡拾的不构成本罪】

2、不成文的要素：披露使用【仅仅获取不会给权利人造成重大损失】

3、主观上：限于故意

4、罪数：

盗窃、诈骗、敲诈到商业秘密，并且披露使用的，不定前行为的罪，只定侵犯商业秘密罪。

@扰乱市场秩序罪【单位都可以构成】

一、合同诈骗罪

1、行为主体：限于从事经营活动的市场主体

2、行为对象：限于比较正式的经济合同

Eg: 欺骗普通自然人投资，其实是想骗其钱财，两人签订了投资协议，定普通的诈骗罪。

二、非法经营罪

1、法定的重点行为方式【P279】

总结：涉足限制经营或者禁止经营的领域

三、虚假广告罪

1、行为主体：限于广告主、广告经营者和广告发布者

2、罪数：

以虚假广告为手段，损害他人商誉、销售伪劣产品、骗取他人钱财的，触犯两罪，牵连犯，择一重。

四、提供虚假证明文件罪

1、特殊主体：中介组织或者中介组织人员

2、罪数：

行为人实施本罪，又索取或者收受贿赂的，只定本罪，不再定非国家工作人员受贿罪。【联系记忆】

受贿问题的并罚：P1151、司法工作人员受贿，有徇私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪，执行判决、裁定失职罪，执行判决、裁定滥用职权罪，定较重的罪。

2、中介组织人员受贿后，提供虚假证明文件的，只定提供虚假证明文件罪，加重处罚，不再与非国家工作人员受贿罪数罪并罚。

注意：其他渎职犯罪同时受贿的，一般应该数罪并罚。

【真题总结】

1、盗窃罪、侵占罪的成立，一般需要数额较大。

2、非法出租、出借枪支罪的行为主体是特殊主体。依法配备公务用枪或依法配置枪支的人员、单位。

3、非法经营同业营业罪的主体：限于国有公司、企业的董事、经理。

4、单位受贿罪的主体：限于国家机关、国有企业、事业单位、人民团体等公有单位。

5、使用假币罪与出售假币罪的区分：对方是否明知是假币

6、造币厂的职工故意制造不符合规定的货币，数量较大的，构成伪造货币罪。

伪造货币罪中的“货币”包括央行的普通纪念币和贵金属纪念币。

7、恶意透支信用卡，银行未催收，虽然不构成信用卡诈骗罪，但可能构成盗窃罪或诈骗罪。

8、没有侵犯新的法益，造成新的损失，则不构成新的犯罪。

Eg: 甲公司向乙谎称购买一批电脑，签订买卖合同，约定货到付款。货到后，甲公司给乙空头支票。构成合同诈骗罪，不再定票据诈骗罪。

第二十二讲

妨害社会管理秩序罪

@扰乱公共秩序罪

一、妨害公务罪

1、暴力程度

P274

P301 只包括轻伤。若故意致人重伤，死亡的，定故意伤害致人重伤、故意杀人罪。

2、认识错误

误以为执行公务是不法侵害行为，假想防卫。

二、招摇撞骗罪

1、冒充对象：限于国家机关工作人员

2、罪数

①与诈骗罪

冒充且骗财时，想象竞合。

②冒充警察招摇撞骗的，加重处罚。

③冒充军人（包括武警）招摇撞骗的，定冒充军人招摇撞骗罪。

④冒充国家执法人员执法，既欺骗钱财又恐吓的，触犯招摇撞骗罪、诈骗罪、敲诈勒索罪，想象竞合，择一重。

三、关于公文、证件、印章犯罪

1、伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪

①买卖伪造的，定买卖国家机关公文、证件、印章罪。

②盗窃伪造的，不成立盗窃国家机关公文、证件、印章罪。

2、盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪

3、伪造公司、企业、事业单位公文、证件、印章罪【变造和买卖行为不处罚】

①若事前通谋，一人伪造，一人贩卖，则成立伪造的共犯。

②否则，伪造者伪造后，贩卖者独立贩卖，不构成本罪。

4、伪造、变造居民身份证罪【买卖行为不处罚】

四、聚众斗殴罪

1、只处罚首要犯罪和积极参加者

2、过失或者故意致人重伤、死亡的，法律拟制，转化。

注意：聚众扰乱社会秩序罪和聚众冲击国家机关罪，又实施其他犯罪的，如故意重伤、杀人的，应数罪并罚。

五、赌博罪和开设赌场罪

1、罪数

①诱骗参赌，通过欺骗引诱他人参与赌博，定赌博罪。

②赌博诈骗，出老千，定诈骗罪。

2、开设赌场罪的形式

六、聚众淫乱罪和引诱未成年人聚众淫乱罪

前者要求公开进行，后者不要求。

@妨害司法罪

一、类似罪名比较

P302

二、窝藏、包庇罪

1、亲亲相隐，缺乏期待可能性，不成立犯罪。

2、窝藏罪与承继的共犯的区分。

关键：犯罪是否既遂

3、知情不报不构成窝藏、包庇罪。

三、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪

1、主体：限于本犯以外的人，实行犯、帮助犯、教唆犯都不能构成本罪。

2、“犯罪”限于既遂犯罪，否则构成承继的共犯。

3、本罪与侵占罪

①甲告知乙是贼赃，委托乙保管，乙后来据为己有，只定掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

②甲隐瞒是贼赃，委托乙保管，乙后来据为己有，定侵占罪。

四、脱逃罪

1、主体：依法被关押的罪犯、犯罪嫌疑人、被告人。

2、注意区分：组织越狱罪、暴动越狱罪。

@妨害国边境管理罪

一、组织他人偷越国边境、运送

1、只加重处罚，不数罪并罚：

①过失致人重伤、死亡

②剥夺、限制人身自由

③以暴力、威胁抗拒检查

2、数罪并罚：

又实施杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的@危害公共安全罪

一、非法行医罪

1、要求有反复、持续实施的意思，偶尔行医致人死亡，定过失致人死亡罪。

2、致人死亡，结果加重犯。

二、非法组织卖血罪

1、限于轻伤，若重伤，定故意伤害罪

2、“造成伤害的”，包括过失和故意行为；过失致人死亡的，定故意伤害罪（致人死亡）。

【法律拟制】

@毒品犯罪

一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪

1、行为方式之贩卖毒品

①有偿转让，但不要求营利目的。无偿转让，不构成。

②为了自己吸食而买，不构成贩卖毒品。

③代购代卖，构成共犯；为他人代购仅用于吸食的毒品，构成非法持有。

2、不论数量大小，计算方式

①针对同一宗毒品，既走私，又贩卖，只定走私、贩卖毒品罪，数量不重复计算。

②针对不同宗，既走私，又贩卖，数罪并罚，数量累计计算。

3、变相走私、贩卖毒品

依法管理国家管制的麻醉药品的人，明知对方走私、贩卖毒品而提供，不论有偿无偿，都成立走私、贩卖毒品罪；以牟利为目的，向吸食者有偿提供，构成贩卖毒品罪。

二、非法持有毒品罪

1、要求达到一定数量

2、盗窃普通财物，实际盗窃了毒品，之后又持有的，数罪并罚。

盗窃毒品，之后持有的，只定盗窃罪，不可罚的事后行为。

@卖淫犯罪

一、组织卖淫罪、强迫卖淫罪

1、罪数

既组织，又强迫、引诱、容留、介绍卖淫的，只定组织卖淫罪。

2、强迫卖淫罪的法定刑升格

①强奸迫使卖淫

②强迫幼女卖淫

③造成被强迫者重伤或者死亡

二、引诱、容留、介绍卖淫罪

1、介绍卖淫是双向介绍，单向的介绍嫖娼不属于。

2、引诱、容留、介绍幼女卖淫，以引诱幼女卖淫罪和容留、介绍卖淫罪，数罪并罚。

第二十三讲

贪污贿赂罪

一、贪污罪

1、主体：国家工作人员【法律拟制：本罪还包括受委托管理、经营国有财产的人员，挪用公款罪的主体就不包含】

2、方法：侵吞、窃取、骗取、其他

其他方法：①公务活动或者对外交往中接受礼物，应当交公而不交公

②将公款支付给对方又以回扣名义索回

③公物私用

④公物登记为私人所有

二、挪用公款罪

1、挪用公款归个人使用的情形：

总结：只要是单位行为，或者为单位谋取利益，就不属于。

2、行为方式：

非法活动：不要求数额和时间

营利活动：要求数额较大

单纯个人使用：数额较大，超过三个月未还

3、与贪污罪的区分：有无非法占有目的4、罪数：P326

三、受贿罪

行为结构：利用职务便利，将自己的职务行为与他人财物结成不正当的对价关系

1、贿赂：财物或者财产性利益，不包括性服务。

2、为他人谋取利益，包括正当利益和不正当利益。

3、受贿罪的既遂问题：

①收受毫无价值的物品，属于未遂。Eg：收到装自来水的“白酒”，假币、假名牌在客观上有价值，构成既遂。

4、特别的受贿罪

①斡旋受贿

A.不能利用下属或者有制约关系的人的职权，否则直接定受贿罪。

B.与介绍贿赂罪的区分：

前者：侧重为请托人谋取不正当利益；后者：侧重于向国家工作人员介绍贿赂。

四、行贿罪

1、主体是自然人。主观上限于谋取不正当利益【包括不公平的竞争优势】

2、因被勒索给予财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

3、行贿人在被追诉以前主动夹带行贿行为的，可以减轻或者免除处罚。

4、与诈骗罪的区分：

行为人用无价值物冒充有价值物行贿的，受贿方属于受贿未遂，行贿人构成行贿罪，不构成诈骗罪。【因为诈骗的是财物，而不能是骗取职务行为】