我国对跨国并购法律制度的完善_我国法律制度的完善
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我国对跨国并购法律管制的完善
【摘要】当前，跨国并购现象愈演愈烈，如何规制和引导其理性发展是目前亟需研究的问题。然而，我国目前有关跨国并购方面的法律规定明显存在很大缺陷与不足。本文将具体对我国有关跨国并购法律管制方面所存在的问题的完善提出若干建议。
【关键词】跨国并购、法律管制
一、我国对跨国并购管制的法律现状
随着我国加入WTO，跨国企业竞相进入我国市场，这些跨国企业在给我国经济增长带来新的契机的同时，也给我国经济发展带来了巨大的风险。虽然，在我国现行法律体制中，有关外资并购的法律、法规不可谓不多，这在一定程度上改变了外资并购无法可依的状况。但是这些法律、法规主要是由一些单行法规、部门规章、地方性法规及一系列兼并政策组成，它们的不统一、缺乏权威性削弱了现有法律的效力；其次，我国外资并购法立法散乱，缺乏体系化。①当然我国现行的外资并购法中也有由全国人大及其常务委员会所制定的法律，主要有三部，分别是《中华人共和国证券法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国反垄断法》，但这三部法律制度都有一定的缺陷与不足，造成了我国对跨国并构这一方面的管理不健全。比如反垄断法中就存在了一些不足：（1）市场准入制度过于宽松；（2）申报、审查制度存在缺陷；（3）对反垄断法执行机关未予明确规定等等。还有证券法中对有关收购上市公司方面的法律规制也存在很大漏洞。因此，对跨国并购法律制度的完善就变得尤为重要。
二、跨国公司并购行为的法律管制的完善
（一）构建并完善跨国并购立法体系
首先，应尽快出台一部企业跨国并购的基本法。目前中国没有一部统一的外资并购法来规制外资并购行为，现行涉及外资并购的立法比较散乱。表现在立法数量多，不系统；立法层次及机构多；大部分效力较低。因此，有必要借鉴美国、德国等发达国家的立法，制定统一的跨国并购法律，以对跨国公司在我国的并购① 李磊：《跨国公司在华并购的法律规制研究》，《中国检察出版社》，2007年12月第1版，第139页。
提供指导和支持，降低垄断风险。其次，进一步完善《反垄断法》，通过完善的反垄断法对外国企业在我国的外资并购垄断行为予以严格的规制，而且也能在中
方企业海外并购时受到反托斯拉法的恶意诉讼时拿起反垄断的法律武器实施合法的报复行为。②
（二）对反垄断法中存在的问题进行进一步完善
1、对跨国公司并购中国企业的市场准入作出严格限制
我国1995年颁布的《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业目录》
主要是针对新建式外商投资而制定的，未能以明确的措辞对跨国公司在华并购行
为纳入调整范围，而且也没用明确外资进入的程度。而且，在2008年出台的《反
垄断法》中反而对跨国并购市场准入的规定变得更加宽松了。因此，有必要对跨
国企业并购中国企业的范围和程度作出明确规定。首先，在并购范围上，对直接
关系到国民经济命脉和国家安全的“敏感行业”，禁止和严格控制跨国公司实行
并购，尤其要防止跨国公司通过增资扩股和间接并购等隐蔽的手段并购某些限制
或禁止外资控股的产业；对于鼓励性行业，应随着形势的变化作出相应的调整。
其次，在外资进入的程度上，发达国家一般都区分不同行业具体规定不同的出资
比例。相比之下，我国现行外资法对外商出资比例的规定并不完善。③故建议我国对不同产业制定出不同的出资比例，并对其他限制外资控股的措施具体加以明
确。同时，为防止某些跨国公司通过外商投资企业，尤其是外商控股的企业，进
入到对外资限制或禁止的领域，应当在有关法律中明确外商投资企业在并购方面的权利和义务。
2、建立、健全跨国公司并购审查法律制度
跨国公司并购审查制度是保障东道国经济利益，维护东道国经济安全的重要
措施之一。目前，绝大多数发达国家和部分新兴发展中国家都已经建立了一套适
合本国国情的、较为完整的跨国公司并购审查制度。我国在这方面也作出了一些
规定，即上文提到的暂行规定和指导目录，但仍存在着立法层次较低等若干问题，其不足之处显而易见。对跨国公司并购审查的标准方面，我国应采取综合审查标
准，即应包含外资政策、产业政策、竞争政策以及经济效率的因素，使之既能通 尚明：《中国企业并购反垄断审查相关法律制度研究》，北京大学出版社，2008年4月第1版，第235页。
夏露露、赵胜：《对跨国公司在华并购行为的法律规制—由跨国公司并购国企500强引起的思考》，《上饶
师范学院报》2004年第2期。②③
过并购的方式引进资金、技术和管理经验等跨国公司的所有权优势，又能防止跨
国公司在国内市场上形成垄断，同时又应该促进国内相关产业的有效竞争并防止
保护落后。而且应在已有的企业法登记法律制度的基础上建立起企业并购的事前
申报制度。
3、建立统一、独立的反垄断执行机构
我国反垄断法对垄断执法机关未予明确，即使根据国务院制定的“三定”方
案，反垄断执行机构仍存在三驾马车（国家工商总局、国家发改委、商务部）并
存状态，这种结果必然会导致行政资源浪费，滋生执法标准不统一，执法效率不
高，执法尊严受损等各种缺陷。④从各国的普遍实践来看，对外资企业的跨国并
购进行反垄断规制一般均由独立的部门来完成，因此有必要在我国设立一个具有
高度独立性和权威性的跨部委的反垄断执行机构。
（三）进一步加强对跨国公司收购我国企业的法律监督
目前，由于跨国公司无法在A股市场上购买上市公司的股票，因此协议收
购对于跨国公司来说是除收购B股外直接收购国内上市公司的唯一形式。而我国证券法在众多条文中只有两条是专门规定协议收购的，对协议收购的信息披露
更无具体要求，这就给并购双方进行“黑箱操作”的违规行为提供便利。⑤虽然
我国已经建立了《上市公司信息披露管理办法》，里面初步建立了上市公司并购的信息披露体系，但还缺乏对外资并购的特别规定。建议针对外资并购的特殊性
增加规定，外国投资者应披露自身的资金实力、财物状况、信誉记录、转让价格的形成的方法与过程、各项登记审核情况、付款的进度安排及实际付款情况、持
股实际承诺以及并购前后高管人员的变动情况等内容。
（四）致力于加强跨国并购反垄断法律规则的双边协调
当前，国际社会对国际性的并购活动也十分关注，并试图进行规范，以维护
经济安全全球化背景下的自由竞争、经济民主和保护消费者的利益。我国应致力
于加强跨国并购反垄断法律规则的双边协调各国企业并购的反垄断规则具有浓
厚的区域性或国家性，内容上千差万别，因此建立统一的共同审查标准，以妥当
地解决各国企业并购法制的内部协调，降低互遭反垄断风险的可能性。有学者建 资料来源网站：，文章题目《外资并购中国企业的法律问题探究》。
⑤ 夏露露、赵胜：《对跨国公司在华并购行为的法律规制—由跨国公司并购国企500强引起的思考》，《上饶
师范学院报》2004年第2期.④
议，可在国际组织制定规则基础，建立一个跨国性或超国家性的执行机关，负责
审查跨国并购案件，乃至于可将各国企业并购法制的最小共同点或最具一般化原
则部分，逐渐建立共同性标准。⑥
由于双边投资条约协议具有技术性强、内容明确详细，而且缔约双方易协调
一致、互惠性等特点，目前较为可行的公司跨国并购的协调方式应当是各国主管
机关采取双边合作方式，制定双边并购投资保护协议，不断对跨国性并购的管制
政策、申报程序、审查标准等议题进行双向沟通及协调。例如美国就在跨国并购的法律规制上分别与德国、澳大利亚和加拿大等国家制定了反托拉斯双边投资合作协议，并取得了良好的执行效果。中国也应该借鉴美国的成熟经验，我国的反
垄断主管机关应当积极与重要的经济贸易合作伙伴在跨国并购投资法律的立法
和执法中建立良好的双边互动机制，在双边的跨国并购管制政策、申报程序、审
查标准等方面达成一致。
（五）建立并购中的国家经济安全预警机制
目前全国最大的500强跨国公司已有400多家在华投资，新批准外资投资项
目平均合同额高达300多万美元，呈规模夸大的趋势。其中电子、汽车、化工等
工业领域的外资集中度上升、大型投资数目不断增加。为防范可能产生的垄断风
险，建立符合中国国情的并购行为评价体系和标准，建立并购中的国家经济安全
预警机制。可仿照美国，一经发现危害经济安全的跨国投资和并购，立即采取相
关措施。对于跨国公司在我国设立投资性公司，应借鉴日本的做法，要求其定期
报告。如反垄断主管机关认为有问题，可令其减少投资，转让股份，排除垄断的可能性。⑦
参考文献：
【1】余劲松、周成新：《国际投资法》，法律出版社，2007年2月第3版。
【2】聂明华：《中国企业应对跨国并购投资的战略与政策研究》，上海财经
大学出版社，2006年12月第1版。
【3】杨亚沙：《跨国并购的发展及对我国的影响》，载《国际经济合作》2004 杨光华：《竞争法与竞争政策之国际合作》，载《公平交易季刊》2002年第10卷第3期。
孔海文：《谈跨国并购对我国经济安全的影响及完善我国相关法律制度的思考》，《上海海关学院学报》，2008年第3期。⑥⑦
年第1期。
【4】朱斌：《论跨国企业现行法律管制的缺陷》，《产业与科技论坛》2008年第7期。
【5】徐明星：《浅析对跨国公司的法律管制》，《湖南经济管理干部学院学报》2004年第2期。
【6】尚明：《中国企业并购反垄断审查相关法律制度研究》，北京大学出版社，2008年4月第1版。
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