无讼阅读｜thaw新三板业务操作指引系列(7)：公司独立性_新三板独立性问题
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无讼阅读｜thaw新三板业务操作指引系列（7）：公司独立性
新三板挂牌业务的最终目的是为企业设计适合的挂牌方案并出具法律意见书，而这一切的前提在于清晰的了解企业的各方面状况。如果在尽职调查层面出现纰漏，势必会影响后续工作的质量甚至挂牌的成败。因此，Thaw团队*针对尽调过程中的常见问题对每个审核要点做了知识穿透，整理成文。以期帮助读者准确完成尽调工作，提高尽调效率。第七期介绍的审核要点是公司独立性。本文由thaw团队向无讼阅读独家供稿，转载请注明作者与来源
一、常见形态 个性审核要点：公司独立性
二、审阅文件及方法 实务中，我们以股转系统要求为导向查阅相关文件：
三、解决方案
实务中，我们可以采取以下解决措施：
(1)如果存在重大客户依赖问题，应当从以下几个方面解决： 首先，如实披露对客户存在依赖，并做出重大风险提示。其次，对此情况进行合理解释。合理性解释一般要结合行业现状和公司本身的特殊性说明公司客户集中度较高的原因及合理性，有以下几个角度可以考虑：①依赖于重大客户的合理理由，是否属于相互依存关系；②与重大客户是否存在关联关系，交易价格定价依据是什么，是否公允，是否存在利益输送；③公司与客户的合作是否具有稳定性和可持续性等；
最后，阐述公司采取的降低依赖程度的措施，如公司正在拓展其他客户并且已经初见成效。
（2）如果存在资产独立性问题，应当首先解除控股股东、实际控制人占用公司资产、资金。其次，公司应制定相应的措施和制度防止股东及关联方资金占用或者转移公司资金、资产及其他资源。
（3）如果存在人员独立性问题，公司高级管理人员及核心技术人员应在本单位签订劳动合同及在本单位领取报酬。如存在在关联单位领取报酬情况，应在股改前解除。（4）如果存在财务独立性问题，公司应建立的会计核算体系，财务管理和风险控制等内部管理制度。
（5）如果存在机构独立性问题，公司应建立完善三会制度。
四、参考案例
实务中，我们可以参考以下典型案例：
案例一：讯美科技（837766）--报告期内存在财务人员兼职情况 案情简介：
讯美科技股份有限公司是由讯美电子科技有限公司整体改制而来。在公司的报告期内，曾存在财务人员兼职的情况，公司财务总监黄晓洁同时为控股股东高新兴的财务人员。解决措施： 更换财务总监。挂牌中介机构进场后，公司进行了整改，更换了财务总监。新选任的财务总监专职在公司工作，没有兼职情况，并且具有财务专业背景和财务工作经验，能够胜任公司的财务工作。
案例二：生物柴油（837602）--公司报告期内存在关联交易相关制度不完善问题 案情简介：
唐山金利海生物柴油股份有限公司在2015年6月之前，并未在公司章程中就关联方交易决策程序作出规定，公司的关联交易也没有严格履行审批手续。解决措施：
（1）完善公司制度中关联交易相关规定。2015年6月14日，公司制定了《公司章程》、《股东大会议事规则》、《董事会议事规则》、《关联交易管理制度》等文件，规定了关联交易的认定、决策权限、程序等事项。
（2）公司董事、监事和高级管理人员签署《承诺函》。首先，公司董事、监事和高级管理人员承诺尽量避免和减少关联交易，对于不可避免的关联交易，公司将严格遵守法律和公司制度的规定。其次，承诺如果违反承诺给公司造成了损失，由其承担责任。
案例三：蓝标电商（837647）--集团内部采用资金统一管理，财务独立性存在问题 案情简介：
北京蓝色光标品牌管理顾问股份有限公司（简称'蓝色光标'）于2010年2月上市，是蓝标电商的母公司。报告期内，蓝色光标系统内采用资金统一管理的方式，由蓝色光标统一调拨，这对蓝标电商资金运用的独立性造成了一定影响。解决措施：
（1）对资金统一管理进行合理解释。在集团成员多的企业中，资金统一管理的模式较为常见，这一模式可以提高资金利用效率，降低筹融资成本。
（2）蓝标电商完善财务管理制度、资金收付制度及关联交易制度。蓝标电商建立了体系化的财务管理制度及资金收付制度。在公司整体变更为股份有限公司后，建立了一系列关联交易制度，完善了关联交易及对外投资等事项的决策程序。
（3）蓝色光标出具《关于避免资金占用的承诺》。蓝色光标承诺不占用蓝标电商的资金，也不再对蓝标电商的资金实行统一管理，保证其财务独立性不受影响。
五、相关知识
想要充分掌握这一审核要点，我们还需了解以下知识：
六、涉及法条《全国中小企业股份转让系统主办券商尽职调查工作指引(试行)》
第十九条 调查公司与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业在业务、资产、人员、财务和机构方面的分开情况,判断其独立性,包括但不限于:
（一）通过查阅公司组织结构文件,结合公司的生产、采购和销售记录考察公司的产、供、销系统,分析公司是否具有完整的业务流程、独立的生产经营场所以及供应、销售部门和渠道,通过计算公司的关联采购额和关联销售额分别占公司当期采购总额和销售总额的比例,分析是否存在影响公司独立性的重大或频繁的关联方交易,判断公司业务独立性。
（二）通过查阅相关会议记录、资产产权转移合同、资产交接手续和购货合同及发票,确定公司固定资产权属情况;通过查阅房产证、土地使用权证等权属证明文件,了解公司的房产、土地使用权、专利与非专利技术及其他无形资产的权属情况;关注金额较大、期限较长的其他应收款、其他应付款、预收及预付账款产生的原因及交易记录、资金流向等;判断公司资产独立性。
调查公司最近两年内是否存在资产被控股股东、实际控制人及其控制的其它企业占用,或者为控股股东、实际控制人及其控制的其它企业提供担保的情形;调查公司为防止股东及关联方资金占用或者转移公司资金、资产及其他资源的行为所采取的措施和相应的制度安排;对不存在以上情形的,应取得公司的说明,并根据调查结果判断公司资产独立性。
（三）通过查阅股东单位员工名册及劳务合同、公司工资明细表、公司福利费缴纳凭证、与管理层及员工交谈,取得高级管理人员的书面声明等方法,调查公司高级管理人员从公司关联企业领取报酬及其他情况,调查公司员工的劳动、人事、工资报酬以及相应的社会保障是否完全独立管理,判断其人员独立性。
（四）通过与管理层和相关业务人员交谈,查阅公司财务会计制度、银行开户资料、纳税资料等方法,调查公司会计核算体系,财务管理和风险控制等内部管理制度的建立健全情况,并判断公司财务独立性。
（五）通过实地调查、查阅股东大会和董事会决议关于设立相关机构的记录、查阅各机构内部规章制度,了解公司的机构是否与控股股东完全分开且独立运作,是否存在混合经营、合署办公的情形,是否完全拥有机构设置自主权等,判断其机构独立性。本期执笔： Thaw律师团成员 王越 兰燕法律知识工程师
王心茹 *Thaw团队 Thaw是由罗毅、王越、刘倩三位律师共同创立的一个全新法律服务协同及知识管理平台。Thaw是一个英文单词，意为融化、解冻，破解坚冰；Thaw是一个机制，在新的体系建立全新法律服务协同方式及知识管理方式；Thaw是一个模式，未来将建立无边界团队，律师将共同协作开发并完成项目，也将共同工作学习，打破空间和距离的局限； 联系人：罗毅 大成律师律师事务所合伙人、thaw联合创始人 微信号：mister_lawyer
编辑/张洁
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