保险公司的起诉与抗辩_起诉保险公司起诉状
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保险公司的起诉与抗辩
一、如何做好原告
我有权、要告谁、在哪告、怎么告
应用：追偿案件法律依据：《民诉》、《保险法》
二、交通事故判断标准
交通事故与安全事故区别？
证据来源：交警大队/派出所、其他
事故地点：公众通行的场所/生产经营场所
车辆状态：通行/非通行
此时的道路是用于交通行为，不是用于其他（临时的维修场地）人伤相关赔偿项目抗辩/ 车辆不存在物理相对运动，也不处于通行（行驶）状态，（一）重审、再审上一年度
原告方：
1、重审（再审）程序就是一审程序
2、更有利于保护受害人
保险公司：
1、重审（再审）以原审判决为基础的2、民事责任是补偿性，非惩罚性
法律依据：《民事诉讼法》第170条的规定：发回重审的原因是事实不清、违反法律程序 抗辩理由：侵权行为发生当时的社会经济水平是确定的，赔偿也是确定的，也只有以这个时间的经济及社会发展为依据，给受害人一个损失填补。
（二）未满16周岁误工费
原告方：因侵权行为导致合法收入的实际减少，误工费应按实际减少赔付
保险公司：原告还不具有劳动者主体资格，其无权享受工资收益，也就不存在误工损失。法律依据：《中华人民共和国未成年人保护法》第38条 任何组织或者个人不得招用未满十六周岁的未成年人，国家另有规定的除外。
抗辩理由：原告未满16周岁，仍处于义务教育阶段，原告方的法定监护人应当保证其完成规定年限的义务教育，同时法律也禁止任何单位招用应当接受义务教育的适龄少年。
（三）残疾辅助器具费计算
原告方：应当按照受诉法院所在地区的人均寿命减去受害人实际年龄
保险公司：残疾辅助器具费的赔偿期限参照护理费的赔偿期限确定，最长不超过二十年。法律依据：《人身损害司法解释》32条
抗辩理由：残疾辅助器具费的赔偿期限根据受害者的年龄、健康等状况等因素确定，但最长不超过二十年。对超过二十年仍需要辅助器具的，权利人可根据需要再行向侵权人主张。
（四）被扶养人生活费计算
原告方：受伤是一种事实行为,受害人在治疗期间也是无劳动能力，被抚养人生活费的基准点应从事故发生时。
保险公司：鉴定结论确定之日为基准日计算被抚养人生活费。
法律依据：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第25条规定，残疾赔偿金是从定残之日起开始计算。第28条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》中规定：将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。
抗辩理由：被抚养人生活费产生的前提是扶养人残疾，而残疾是一种法律事实，法律事实发生才是扶养费发生的基础，伤残鉴定是伤残事实发生的法律手段。
（五）精神损害抚慰金分责
原告方：要求精神损害抚慰金在交强险中赔付，而交强险是不分责任的，所以精神损害抚慰金不应分责。
保险公司：精神损害抚慰金在确定具体金额时，就已分责。分责后由交强险赔付。
法律依据：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第11条 受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
四、法定免责事由证明
法律依据：《保险法》17条附条款、《保险法二》11条提示义务如何履行、《保险法二》10条法定免责只需提示
法定免责范围：法律、行政法规规定的禁止性规定，还要是保险条款的免责事项
五、保险期间
（一）保险合同责任期间
合同成立：指订立保险合同的主体就合同的主要条款达成意思一致 《保险法》13条 合同生效：依法成立的保险合同具备生效要件。《保险法》13条
责任期间：保险人开始承担保险责任的期间 《保险法》14条
保费缴付：保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费 《保险法》14条
（二）保险期间—格式条款
原告方：保险期间为格式化条款，保险人依法应对投保人尽到说明义务，保险人没有证据证明其已尽到向投保人说明交纳保费后保险合同未生效的义务，故该保险在投保人缴纳保费时即时生效。
保险公司：保险期间为双方约定事项，不属于免责条款。
法律依据：保险法第十四条：保险合同成立后，投保人按约定交付保险费；保险人按约定的时间开始承担保险责任。
抗辩理由：
1、保险期间是保险公司承担保险责任的起止期间，是订立保险合同时必须具备的事项之一。事实上，该保险期间是无法事先拟定的。
2、保险期间从何时起算还是即时生效，是投保人可以选择的问题。
六、停运损失
原告方：根据《道交司法解释》第十五条的规定：“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：
（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失„„”
保险公司：侵权人承担侵权责任，保险人承担保险责任，保险责任不等于侵权责任。
法律依据：《道交司法解释》16条：由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；抗辩理由：
1、《道交司法解释》第15条虽然将营运车辆的停运损失认定为受害人因道路交通事故所导致的财产损失范围，但其并没有直接认定承保商业三者险的保险公司就必须承担法定的赔偿义务。
2、停运损失不是财产的直接损毁，属于间接损失，不属于保险责任范围。（无投保单的情况下）
3、停运损失属于保险责任的免责事项。（有投保单的情况下）
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