民事再审申请书_民事的再审申请书
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民事再审申请书
再审申请人(原审被告):***,男,1966年8月29日出生,汉族,农民,住所地***郭店乡韩口村31号。
再审被申请人(原审原告):***,男,1951年5月10日出生,汉族,农民,住所地******西路刘店居民小区。
再审申请人对***人民法院(2010)夏民初字第514号民事判决第一项即再申诉人赔偿被申请人***房屋损失37635元不服,物提出申请再审。
再审请求
一、撤销***人民法院(2010)夏民初字第514号判决;予以改判。二、一、二审诉讼费由被申请人承担。
事实与理由一、一审判决认定事实不清。
1、2007年4月份,申请人在与被申请人相邻的西侧土地上建房时,即发现被申请人的楼房多处出现裂缝,考虑到申请人建房纠纷问题,即告知被申请人情况,被申请人即明确表示损失由自己承担。
2、申请人在施工时发现被申诉人楼房墙基放脚建在申请人土地上,即与被申请人商量处臵方法,被申请人即同意施工人员将其房屋西端以外的墙基放脚凿去,并承诺无论房
屋出现任何问题均与申请人无关。
3、由于被申请人建房已经十多年,房屋没有地圈梁和楼房面圈梁,墙体为白色粘土浆砌筑,已出现多处旧裂缝是形成危房的主要原因。
上述事实有证人证言及鉴定意见书为证,然而原审判决却认定“由于被告建造楼房将原告的西端以外的墙基放脚凿去,致使原告房屋地基产生较大的新的附加应力,导致原告的房屋墙体出现多处严重裂缝,形成局部危房,这一认定违背了事实真相,是错误的。”
二、原审判决申请人赔偿37635元无法律依据
原审在认定事实错误的基础上,认定申请人侵害了被申请人的合法财产所有权,并判决申请人赔偿37635元,这在适用法律上是错误的。既然原审依法采信其委托***豫东建筑工程质量司法鉴定所出具(2007)建质字第30号建筑工程质量司法鉴定书,就应当遵循意见书中的处理建议,加固补强方案。且原审法院已行使释明权,要求被申请人对其房屋委托设计单位作出加固方案及进行造价评估,被申请人拒绝,应承担对其不利后果。
既然原审采信了鉴定书并认定该房屋形成局部危房,那么参考***价格认证中心关于原告整个房屋损失价值作出的评估价75270元为依据,判决双方各承担50%的责任是错误的。
原审应当参照(2008)建质字第40号司法复写意见书西拆除重建,结合双方对形成局部危房的原因力大小及过错程度,评估西端间房屋的损失价值,予以分担责任,而不是将整体房屋价值的损失进行平均分配。
被申请人将房屋的墙基致脚建造在申请人的宅基地上,其过错在被申申请人,损失应由其自行承担。
原审法院在贵院发还重审后将原判决的赔偿35090元增加至37635元的数额无任何法律依据。
三、二审程序违法
1、申请人与被申请人财产损害赔偿纠纷一案,***人民法院于2010年8月3日重审后作出(2010)夏民初字第514号民事判决,申请人不服再次向贵院提起上诉,而贵院受理后,没有向上诉人及其代理人发出开庭传票的情况下进行了审理,并以上诉人无正当理由未到庭参加诉讼,裁定按上诉人***自动撤回上诉处理,是错误的。违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定,人民法院审理民事案件应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。
2、申请人的户籍为***郭店乡韩口村人,而现在的住所即是与被申请人诉争的地方,***市中院以邮寄送达的方式显然不能及时而有效的送达,而且申请人也没有确认送达地址,申请人目前仍然没有见到传票及该裁定,只是***法院执行庭在依法强制执行时才得知是按自动撤诉处理,如果审
判人员能有认真负责的态度,也不会出现此种错误,从特快专递的详情单可以看出,邮局退回的理由是拒收,原因为迁移新址不明,并没有注明本人拒收或家属拒收,到底何人拒收无从查证,贵院在此情况下完全可以委托原审法院及时送达开庭传票,也可以对其本人或原审代理人电话联系核对即可避免此种失误的发生。2011年2月25日,申请人对投递单位人员进行了核实,其出具了交投未见本人,没有拒收的证明,而《中华人民共和国民事诉讼法》也没有规定邮寄送达拒收,即视为送达,即使直接送达拒收也应当邀请有关基层组织或代表到场并由送达人见证人签名,把诉讼文书留在受送达人的住所即视为送达,作为邮寄送达以迁址不明为由退还的文书,不能视为有效送达。
综上所述,申请人请求贵院依法撤销原审判决,予以改判或发还重审。
此致
***市中级人民法院
申请人:***
2011年3月3日
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