民法总论第一章第一节讲稿_第一章民法总论

2020-02-28 其他范文 下载本文

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第一章、民法概述

第一节 民法概念词源和历史发展

一、民法的概念

在古代罗马早期,调整罗马本国公民即市民相互之间关系的法律被称为市民(juscivile)。近代“民法”一词,来源多种说法

阅读材料:之一(1):通说,来源于古罗马的市民法。1866年日本学者津天真道在介绍欧洲法律时把荷兰语“Burgerlyk Reget”转译“市民法”时,没有直接翻译为“市民法”,而是采用了“民法”的用语。主要考虑到日本为农业社会,而欧洲及古罗马为城邦社会。欧洲人心目中形成市民亦即国民、公民的观念。在日本和中国的东方社会,市民是城里人,与乡村人对应,并不具有公民的含义。只有“民”才能包括市民和乡村人。再者,“市民法”在罗马语言中同时具有罗马人的法、罗马民族的法的含义。Civitas(城邦)具有作为秩序社会的民族的意思。

之二:认为是,日本学者箕田麟祥在明治维新后制定民法典时把法语(droit civil)译为民法(参见《中国民法总论》胡清,中国政法大学出版社1997年版,原版1936年)。之三:民法来自《尚书?孔 氏传,(P1)(参见徐谦《民法总论》(会文堂1926年版P30;陈嘉梁:《„民法‟一词探源》,载《法学研究》1986年1期)。

立法:1890年《日本帝国民法》制定,民法一词在立法上正式使用。清末,沈家本等人为修订法律大臣,聘请日本松冈正义等人起草民法,从日本引进“民法一词。在立法时,结合律的概念,自创“民律”,并于1911年完成《大清民律草案》。1926年完成民法修订,只是作为条例引用,不是正式立法。1929年国民政府制定公布《中华民国民法总则》,10月10日实行。“民法”正式被我国采用

二、民法的历史发展

从形式观察,成文法国家法律的演进过程是一个从习惯法道制定简单成文法,再到指定较为复杂的综合性法典,再到施行部门法分工,分别制定部门法的过程

公元前十八世纪《汉莫拉比典》、公元前四世纪古罗马《十二铜表法》。

公元六世纪,尤士丁尼开始编纂罗马法运动,编成《罗马法大全》或《市民法大全》(《学说汇纂》、《法学阶梯》、《尤士丁尼法典》、《新律》),前两者最为重要,形成了体系。《学说汇纂》分为七部分,五十卷,收录三十九位罗马法学家9142条言论。,法学阶梯》包括四编:第一编论述人;第二编论述物的划分、所有权、其他物权、赠与、遗嘱;第三遍论述无遗嘱继承和契约之债;第四编论述侵权行为和诉讼。欧洲中世纪,十一世纪末发现《学说汇纂》手稿,形成七百年的罗马法复兴运动。复兴运动在古罗马法和近代资产阶级立法架起一座桥梁。

三、民法的立法体系

(一)法国民法典体系。

1804年制定,以法学阶梯》为蓝本,按人、物,财产取得的逻辑将民法规范并在三卷中。第一卷,人,为自然人的人格立法及自然人婚姻关系的法律调整; 第二卷,财产及对于所有权的变更; 第三卷,取得财产的各种方法。

(二)德国民法典体系

1896年制定,1900年施行,采用了专事研究罗马法《学说汇纂》的潘德克顿法学创立的五编体制。

构成:第一编,总则第二编,债的关系第三遍,物权第四编,亲属第五编,继承 特点:创立总则,解决共性问题; 提出法人、法律行为等概念等。

(三)意大利民法典体系

第一部《意大利民法典》诞生于1865年。该民法典由一般法律的公布、解释和施行的规定与主文共同构成,其中主文包括三编:第一编 人(第1条-第405条);第二编 财产、所有权及其变更(第406条-第709条);第三编 所有权和对物的其他权利的取得与转让的形式(第710条-第2147条)。该民法典主要从古罗马的优士丁尼《法学阶梯》和1804年的《法国民法典》中得到多方面的启发,但是,相当多的条款都涉及所有权内容,故在意大利法学界,该民法典有“所有权法典”之称。这一别称实际上反映出1865年《意大利民法典》在其结构和内容上的不足。根据社会经济发展的需要,1882年意大利又颁布了单独的商法典。自十九世纪下半叶至二十世纪上半叶,1865年的《意大利民法典》与1882年的《意大利商法典》共同构成意大利私法体系的支柱。但是,在此期间,就民法典的最佳立法模式究竟是私法统一还是现行的民商法典分立,在意大利私法学界始终存有争论。第二部《意大利民法典》

1942年制定,融入了商法、知识产权和劳动法。吸收借鉴了法国、德国的内容。

六编构成,第一编人与家庭;第二编继承;第三编所有权;第四编债;第五编劳动,包括劳动法、商法、知识产权;第六编权利保障,对登记、证据、财产责任、优先权、财产担保、权利司法保护、消灭时效和失权等。

(四)我国1、1949年前,大清、民国北洋政府、民国南京政府。

2、1949年6月,废除六法全书;

3、1954年、1962年、1979年三次起草;

4、以《民法通则》为核心的体系

1979年后,我国开始建立商品经济、继而建立社会主义市场经济,民事立法得到迅速的发展。主要有《民法通则》(1986年)、《商标法》(1982年8月23日制定,1983年3月1日实施,1993年2月22日及2001年10月27日两次修改)、《专利法》(1984年3月12日制定,1985年4月1日实施,1992年9月4日及2000年8月25日两次修改)、《著作权法》(1990年9月7日制定1991年6月1日实施,2001年10月27日修改)《担保法》(1995年6月30日制定,1995年10月1日实施)、《合同法》(1999年3月15日制定,1999年10月1日实施)、《婚姻法》(1980年9月10日制定,1981年1月1日实施,2001年4月28日修改)、《继承法》(1985年4月1日制定,1985年10月1日实施)、《物权法》,以及大量的最高人民法院的司法解释和国务院的行政法规。

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